MEMORANDUM
備 忘 錄
呈送：海泰·七星團隊
發自：浙江法校（諸暨）律師事務所
邬輝林  律師(shī)
日期：2020年2月19日
主題：《民法典草案》中關于善意第三人(rén)、善意相對人(rén)的相關條款梳理(lǐ)與討(tǎo)論
 
【結論摘要】
1. “善意第三人(rén)”主要涉及物權權利登記瑕疵的保護範圍，權利範圍全部是“不得(de)對抗”等抗辯權。
2. “善意相對人(rén)”主要涉及民事主體(tǐ)及民事法律行(xíng)為(wèi)內(nèi)部瑕疵時(shí)的保護範圍，權利範圍包括“不得(de)對抗”、“不受影(yǐng)響”等抗辯權，以及少(shǎo)數(shù)的撤銷權類的形成權、損害賠償類的請(qǐng)求權。
3. 反映了目前立法、司法對于民商事行(xíng)為(wèi)外觀主義的約束趨勢。
 
一、相關條款統計(jì)
《民法典(草案)》（2019.12.28）由全國人(rén)大(dà)發布并征求意見。我們對民法典中對于善意第三人(rén)、善意相對方的相關條文表述進行(xíng)整理(lǐ)，并做(zuò)初步分析形成本次備忘錄。
（一）善意第三人(rén)的條款統計(jì)
《民法典（草案）》全文“第三人(rén)”表述有(yǒu)127處，分布于65個(gè)條款中，主要集中于合同編（37條）、物權編（15條）、侵權編（9條）以及總則編中的法人(rén)、民事法律行(xíng)為(wèi)等章節（4條）。
其中，“善意第三人(rén)”表述有(yǒu)8處，分布于8個(gè)條款中，主要集中于物權編（5條：225-動産登記、335-土地承包經營權登記、341-土地經營權流轉登記、374-地役權登記、403-動産抵押登記）與合同編（3條：545-債權轉讓約定、641條-保留所有(yǒu)權買賣登記、745-出租人(rén)租賃物所有(yǒu)權）——詳見後附法條索引。
 
（二）善意相對人(rén)的條款統計(jì)
《民法典（草案）》全文“相對人(rén)”表述有(yǒu)41處，分布于24個(gè)條款中，主要集中于總則編民事法律行(xíng)為(wèi)章節（11條）、合同編（7條）、總則編法人(rén)章節（4條）、婚姻家(jiā)庭編（2條）。
其中，“善意相對人(rén)”表述有(yǒu)9處，分布于8個(gè)條款中，主要集中于總則編法人(rén)、民事法律行(xíng)為(wèi)等章節（7條：61-法定代表人(rén)代表權的限制(zhì)、65-法人(rén)登記、85營利法人(rén)決議撤銷、94-捐助法人(rén)的決議撤銷、145-限制(zhì)民事行(xíng)為(wèi)撤銷權、170-職務行(xíng)為(wèi)的限制(zhì)、171-無權代理(lǐ)追認）與婚姻家(jiā)庭編（1條：夫妻民事行(xíng)為(wèi)限制(zhì)約定）。——詳見後附法條索引
 
二、統計(jì)分析
（一）根據上(shàng)述統計(jì)，善意第三人(rén)表述全部集中物權、合同兩個(gè)篇章。善意相對人(rén)表述全部集中總則編以及婚姻家(jiā)庭編。
（二）善意第三人(rén)的8個(gè)條款
     1. “善意第三人(rén)”涉及到物權編、合同編中的8個(gè)條款，全部是“不得(de)對抗善意第三人(rén)。
     2. 物權編中的善意第三人(rén)條款。全部是權利未經登記，不得(de)對抗善意第三人(rén)。合同編中的善意第三人(rén)條款，保留所有(yǒu)權、租賃物登記也均是所有(yǒu)權權利未登記，不得(de)對抗善意第三人(rén)。除了下述545條。均是物權登記行(xíng)為(wèi)缺位産生(shēng)不得(de)對抗善意第三人(rén)效果。
3. 合同編僅有(yǒu)的一條（545條），債權轉讓中的限制(zhì)非金錢(qián)債權轉讓的合同約定，不得(de)對抗善意第三人(rén)。法理(lǐ)上(shàng)，債權轉讓這種權利轉讓，沒有(yǒu)登記這一說，直接擊穿債權轉讓合同主體(tǐ)內(nèi)部之間(jiān)的自治屬性，産生(shēng)不得(de)對抗善意第三人(rén)的對世效果。另外該條規定，金錢(qián)債權轉讓之間(jiān)的限制(zhì)性約定甚至不能對抗第三人(rén)（任何第三人(rén)待考）。
 
（三）善意相對人(rén)的8個(gè)條款
1. “善意相對人(rén)”主要集中于民法總則。
（1）産生(shēng)不得(de)對抗效果的有(yǒu)4條，占了全部善意相對人(rén)條款的一半（第61、65、170、1060條）。主要是法人(rén)法定代表人(rén)內(nèi)部權利限制(zhì)、法人(rén)實際情況與登記不一緻、法人(rén)或非法人(rén)組織對職務行(xíng)為(wèi)的內(nèi)部限制(zhì)、家(jiā)庭夫妻內(nèi)部限制(zhì)約定均不對抗善意相對人(rén)；
（2）産生(shēng)“不受影(yǐng)響”效果有(yǒu)2條（第85、94條）。主要是營利法人(rén)、捐助法人(rén)的內(nèi)部決議違法違規，利害關系人(rén)撤銷決議時(shí)，但(dàn)法人(rén)依據決議與善意相對人(rén)之間(jiān)形成的法律關系“不受影(yǐng)響”，實際上(shàng)産生(shēng)了“不得(de)對抗”類同的法律效果。
（3）需要善意相對人(rén)主動行(xíng)使撤銷權利的有(yǒu)2條（第145、171條）。主要是限制(zhì)民事行(xíng)為(wèi)能力人(rén)、無權代理(lǐ)人(rén)在行(xíng)為(wèi)被追認前，善意相對人(rén)有(yǒu)撤銷權利，甚至在無權代理(lǐ)人(rén)未被追認的，善意相對人(rén)有(yǒu)損害賠償請(qǐng)求權。
 
三、衍生(shēng)討(tǎo)論
《公司法》第32條第3款規定:“公司應當将股東的姓名或者名稱向公司登記機關登記;登記事項發生(shēng)變更的，應當辦理(lǐ)變更登記。未經登記或者變更登記的，不得(de)對抗第三人(rén)。”《民法總則》第65條的規定則把“不得(de)對抗第三人(rén)”修正為(wèi)“不得(de)對抗善意相對人(rén)”。而《民法典（草案）》第65條沿襲。
《公司法》第22條第2款就公司決議的撤銷問題進行(xíng)了規定，《民法總則》第85條在該條基礎上(shàng)增加規定:“但(dàn)是營利法人(rén)依據該決議與善意相對人(rén)形成的民事法律關系不受影(yǐng)響。”《民法典（草案）》第85條沿襲。
《九民會(huì)議紀要》第3條根據特别法優于一般法原則，除卻上(shàng)述例外适用民法總則外，将公司法與民法總則之間(jiān)如何銜接做(zuò)了安排。但(dàn)此前對于“善意第三人(rén)”“善意相對人(rén)”的立法、司法上(shàng)存在廣為(wèi)争論。而2017民法總則、2019《民法典（草案）》似有(yǒu)定論。
我們對《民法典（草案）》的上(shàng)述“善意第三人(rén)”、“善意相對人(rén)”相關條款的梳理(lǐ)，可(kě)以明(míng)顯看出立法機構在民法典的立法初衷。在物權、合同編上(shàng)凡是涉及到相關權利登記的，都會(huì)産生(shēng)不得(de)善意第三人(rén)的對世權約束。而在總則編關于法人(rén)內(nèi)部行(xíng)為(wèi)限制(zhì)或程序缺位、限制(zhì)民事行(xíng)為(wèi)或無權代理(lǐ)等導緻的瑕疵民事行(xíng)為(wèi)，均賦予保護“善意相對人(rén)”的權利，包括抗辯權，甚至包括撤銷權形成權，以損害賠償請(qǐng)求權。
由此，我們可(kě)以暫時(shí)得(de)出一個(gè)開(kāi)放性的結論：涉及到物權對世權利的登記要件缺位，其賦予了更加寬泛的利害方保護；而涉及到民事法律行(xíng)為(wèi)瑕疵，則僅僅壓縮至“善意相對人(rén)”的保護範圍，而盡量避免泛化到外部相關方的保護。
另外一層意思在于，民事法律行(xíng)為(wèi)（既包括法人(rén)等，也包括家(jiā)庭這樣的社會(huì)單位，例如夫妻內(nèi)部約定、例如未成年人(rén)行(xíng)為(wèi)追認）因為(wèi)內(nèi)部約定或行(xíng)為(wèi)瑕疵導緻的後果，也僅限于善意相對人(rén)得(de)以有(yǒu)權抗辯或撤銷。這一定程度上(shàng)也反映了目前立法機關、司法機關對于商事行(xíng)為(wèi)外觀主義保護邊界的有(yǒu)意壓縮。
 
四、條款索引與參考文獻
（一）關于善意第三人(rén)
第二百二十五條 船(chuán)舶、航空(kōng)器(qì)和(hé)機動車(chē)等的物權的設立、變更、轉讓和(hé)消滅,未經登記,不得(de)對抗善意第三人(rén)。
第三百三十五條 土地承包經營權互換、轉讓的,當事人(rén)可(kě)以向登記機構申請(qǐng)登記;未經登記,不得(de)對抗善意第三人(rén)。
第三百四十一條 流轉期限為(wèi)五年以上(shàng)的土地經營權,自流轉合同生(shēng)效時(shí)設立。當事人(rén)可(kě)以向登記機構申請(qǐng)土地經營權登記;未經登記,不得(de)對抗善意第三人(rén)。
第三百七十四條 地役權自地役權合同生(shēng)效時(shí)設立。當事人(rén)要求登記的,可(kě)以向登記機構申請(qǐng)地役權登記;未經登記,不得(de)對抗善意第三人(rén)。
第四百零三條 以動産抵押的,抵押權自抵押合同生(shēng)效時(shí)設立;未經登記,不得(de)對抗善意第三人(rén)。
第五百四十五條 債權人(rén)可(kě)以将債權的全部或者部分轉讓給第三人(rén),但(dàn)是有(yǒu)下列情形之一的除外:
(一)根據債權性質不得(de)轉讓;
 (二)按照當事人(rén)約定不得(de)轉讓;
(三)依照法律規定不得(de)轉讓。
當事人(rén)約定非金錢(qián)債權不得(de)轉讓的,不得(de)對抗善意第三人(rén)。
當事人(rén)約定金錢(qián)債權不得(de)轉讓的,不得(de)對抗第三人(rén)。
第六百四十一條 當事人(rén)可(kě)以在買賣合同中約定買受人(rén)未履行(xíng)支付價款或者其他義務的,标的物的所有(yǒu)權屬于出賣人(rén)。
出賣人(rén)對标的物保留的所有(yǒu)權,未經登記,不得(de)對抗善意第三人(rén)。
第七百四十五條 出租人(rén)對租賃物享有(yǒu)的所有(yǒu)權,未經登記,不得(de)對抗善意第三人(rén)。
 
（二）關于善意相對人(rén)
    
第六十一條 依照法律或者法人(rén)章程的規定,代表法人(rén)從事民事活動的負責人(rén),為(wèi)法人(rén)的法定代表人(rén)。
法定代表人(rén)以法人(rén)名義從事的民事活動,其法律後果由法人(rén)承受。
法人(rén)章程或者法人(rén)權力機構對法定代表人(rén)代表權的限制(zhì),不得(de)對抗善意相對人(rén)。
 
第六十五條 法人(rén)的實際情況與登記的事項不一緻的,不得(de)對抗善意相對人(rén)。
 
第八十五條 營利法人(rén)的權力機構、執行(xíng)機構作(zuò)出決議的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行(xíng)政法規、法人(rén)章程,或者決議內(nèi)容違反法人(rén)章程的,營利法人(rén)的出資人(rén)可(kě)以請(qǐng)求人(rén)民法院撤銷該決議。但(dàn)是,營利法人(rén)依據該決議與善意相對人(rén)形成的民事法律關系不受影(yǐng)響。
 
第九十四條 捐助人(rén)有(yǒu)權向捐助法人(rén)查詢捐助财産的使用、管理(lǐ)情況,并提出意見和(hé)建議,捐助法人(rén)應當及時(shí)、如實答(dá)複。
捐助法人(rén)的決策機構、執行(xíng)機構或者法定代表人(rén)作(zuò)出決定的程序違反法律、行(xíng)政法規、法人(rén)章程,或者決定內(nèi)容違反法人(rén)章程的,捐助人(rén)等利害關系人(rén)或者主管機關可(kě)以請(qǐng)求人(rén)民法院撤銷該決定。但(dàn)是,捐助法人(rén)依據該決定與善意相對人(rén)形成的民事法律關系不受影(yǐng)響。
 
第一百四十五條 限制(zhì)民事行(xíng)為(wèi)能力人(rén)實施的純獲利益的民事法律行(xíng)為(wèi)或者與其年齡、智力、精神健康狀況相适應的民事法律行(xíng)為(wèi)有(yǒu)效;實施的其他民事法律行(xíng)為(wèi)經法定代理(lǐ)人(rén)同意或者追認後有(yǒu)效。
相對人(rén)可(kě)以催告法定代理(lǐ)人(rén)自收到通(tōng)知之日起一個(gè)月內(nèi)予以追認。法定代理(lǐ)人(rén)未作(zuò)表示的,視(shì)為(wèi)拒絕追認。民事法律行(xíng)為(wèi)被追認前,善意相對人(rén)有(yǒu)撤銷的權利。撤銷應當以通(tōng)知的方式作(zuò)出。
 
第一百七十條 執行(xíng)法人(rén)或者非法人(rén)組織工作(zuò)任務的人(rén)員, 就其職權範圍內(nèi)的事項,以法人(rén)或者非法人(rén)組織的名義實施民事法律行(xíng)為(wèi),對法人(rén)或者非法人(rén)組織發生(shēng)效力。
法人(rén)或者非法人(rén)組織對執行(xíng)其工作(zuò)任務的人(rén)員職權範圍的限制(zhì),不得(de)對抗善意相對人(rén)。
 
第一百七十一條 行(xíng)為(wèi)人(rén)沒有(yǒu)代理(lǐ)權、超越代理(lǐ)權或者代理(lǐ)權終止後,仍然實施代理(lǐ)行(xíng)為(wèi),未經被代理(lǐ)人(rén)追認的,對被代理(lǐ)人(rén)不發生(shēng)效力。
相對人(rén)可(kě)以催告被代理(lǐ)人(rén)自收到通(tōng)知之日起一個(gè)月內(nèi)予以追認。被代理(lǐ)人(rén)未作(zuò)表示的,視(shì)為(wèi)拒絕追認。行(xíng)為(wèi)人(rén)實施的行(xíng)為(wèi)被追認前,善意相對人(rén)有(yǒu)撤銷的權利。撤銷應當以通(tōng)知的方式作(zuò)出。
行(xíng)為(wèi)人(rén)實施的行(xíng)為(wèi)未被追認的,善意相對人(rén)有(yǒu)權請(qǐng)求行(xíng)為(wèi)人(rén)履行(xíng)債務或者就其受到的損害請(qǐng)求行(xíng)為(wèi)人(rén)賠償。但(dàn)是,賠償的範圍不得(de)超過被代理(lǐ)人(rén)追認時(shí)相對人(rén)所能獲得(de)的利益。
相對人(rén)知道(dào)或者應當知道(dào)行(xíng)為(wèi)人(rén)無權代理(lǐ)的,相對人(rén)和(hé)行(xíng)為(wèi)人(rén)按照各自的過錯承擔責任。
 
第一千零六十條 夫妻一方因家(jiā)庭日常生(shēng)活需要而實施的民事法律行(xíng)為(wèi),對夫妻雙方發生(shēng)效力,但(dàn)是夫妻一方與相對人(rén)另有(yǒu)約定的除外。
夫妻之間(jiān)對一方可(kě)以實施的民事法律行(xíng)為(wèi)範圍的限制(zhì),不得(de)對抗善意相對人(rén)。