摘要：随着經濟結構的調整和(hé)傳統制(zhì)造業轉型升級，企業對外股權投資活動日益增多(duō)，而投資方作(zuò)為(wèi)質權人(rén)的股權質押情形也随之增加。在股權質押過程中，作(zuò)為(wèi)股權投資方應提前注意哪些(xiē)可(kě)能面臨的實務問題。，在所有(yǒu)的問題中，股權價值的減少(shǎo)是首要需要防範的，尤其是在當前企業經營普遍困難的形勢下，質押股權的價值可(kě)能随公司的業績“過山(shān)車(chē)”。本文筆者以所參與的數(shù)個(gè)股權投資等非訴項目為(wèi)例，着重研究討(tǎo)論非上(shàng)市公司的股權質押可(kě)能面臨或者應注意的實務問題，包括股權質押設立前、股權出質設立時(shí)、股權質押設立後以及股權質權實現時(shí)應注意的問題包括本文提出的3個(gè)法律提示及8個(gè)實務問題，例如，股權質押有(yǒu)哪些(xiē)法律法規和(hé)行(xíng)政規定的限制(zhì)性條件、股權質押設立時(shí)質押協議哪些(xiē)條款應注意簽訂、股權質押設立後股權價值減少(shǎo)如何防範等，通(tōng)過對非上(shàng)市公司股權質押的實務問題分析，筆者将進一步提出股權價值減少(shǎo)防範機制(zhì)的構建以及股權質押過程中的其他措施建議。筆者在本文中提出的建議和(hé)措施，旨在增加出質股東的誠信和(hé)善意注意義務，防止股權質押的目的落空(kōng)，從而保障投資方合法權益和(hé)投資安全，這也有(yǒu)利于促進包括資本市場(chǎng)在內(nèi)的投資業穩定發展，具有(yǒu)現實和(hé)長遠意義。

 

關鍵詞：股權質押    價值減少(shǎo)   價值減少(shǎo)防範機制(zhì) 

 

 一、背景情形介紹及實務問題的提出:

（一）投資過程中股權質押的不同情景

情景一：股權受讓方向轉讓方出借款項，受讓方要求轉讓方設立股權質押

在股權收購意向達成過程中，股權轉讓方因為(wèi)資金極度緊張，無法向其債權人(rén)清償到期融資債務，需向收購方借款，用于歸還(hái)該債務。為(wèi)了防止股權收購最終無法順利進行(xíng)，又無法得(de)到股權轉讓方的足額清償，出借人(rén)即股權意向收購方要求借款人(rén)（股權意向轉讓方）設立股權質押。

情景二：為(wèi)防範隐性負債，受讓方要求轉讓方設立股權質押

在股權轉讓過程中，由于對目标公司的隐形負債難以确定，為(wèi)了減少(shǎo)股權收購的風險，除了約定分期支付股權轉讓款并保留餘款以外，還(hái)約定由轉讓方設立股權質押，在隐性負債或者轉讓方披露以外的其他債務或者不利事項發生(shēng)、出現時(shí)，股權購買方有(yǒu)權就質押股權實現質權。

情景三：共同投資時(shí)股東之間(jiān)借款，貸方要求借方設立股權質押

在合作(zuò)投資過程中，甲方和(hé)乙方拟共同投資開(kāi)發房(fáng)地産，成立項目公司，甲方以其名下的出讓土地使用權作(zuò)為(wèi)出資，乙方以貨币出資，另由乙方向甲方出借2000萬元，作(zuò)為(wèi)甲方的投資款，乙方為(wèi)了保障自身的權益，要求甲方将其持有(yǒu)項目公司的30%股權出質。

情景四：原股東向增資擴股的新投資者借款，新投資者要求原股東設立股權質押

某公司在股份制(zhì)改造過程中，新的投資者以增資擴股等方式進入，原投資者為(wèi)了保持大(dà)股東地位，亦需要增加出資，但(dàn)由于其資金不足，通(tōng)過向新投資者借款等方式融得(de)該增資款，新投資者要求原投資者以其持有(yǒu)公司的股權質押。

情景五：戰略投資者為(wèi)了減少(shǎo)投資風險，要求原股東設立股權質押

某公司因擴張規模，需要增加公司資本總量，欲吸引新投資者以增資擴股的方式進入，新投資者基于投資安全考慮，向原投資者設定經營目标和(hé)盈利任務，雙方訂立股權質押協議，要求原投資者将其持有(yǒu)目标公司的股權出質。

在投資過程中，投資對象不同，投資方式也不同，一種是投資對象為(wèi)已經成立的公司，主要采取股權收購和(hé)增資擴股的方式，另一種是投資對象為(wèi)待成立的新公司，主要采取共同出資的方式。上(shàng)述情景一、二屬于股權收購，上(shàng)述情景三屬于共同出資，情景四、五屬于增資方式。上(shàng)述情景中，按照質權人(rén)與出質人(rén)是否發生(shēng)款項出借，又分為(wèi)借款關系以及非借款關系，上(shàng)述情景一、三、四為(wèi)借款關系，情景二、五則為(wèi)非借款關系。

因此，在股權收購、增資擴股、共同出資的投資過程中，都可(kě)能出現股權質押。當然，在合作(zuò)投資或者重組并購過程中，股權質押還(hái)存在其他情形和(hé)原由，本論文不一而足。

（二）股權質押過程中可(kě)能遇到的實務問題

債務人(rén)或者第三人(rén)以持有(yǒu)的有(yǒu)限責任公司或者非上(shàng)市股份有(yǒu)限公司（以下簡稱“目标公司”）的股權向投資方出質後（含借款關系和(hé)非借款關系），投資方需要考慮哪些(xiē)方面？可(kě)能遇到哪些(xiē)實務問題？在投資項目的股權質押過程中，筆者認為(wèi)，有(yǒu)以下問題需要注意或解決的，其中下列第一、二點側重于提示質權人(rén)注意的，第三、第四點則側重于分析具體(tǐ)的實務問題，并提出筆者的觀點，而第三、第四點也是本文的主旨所在。

第一、在股權質押之前，法律法規、行(xíng)政規定對股權質押是否有(yǒu)限制(zhì)性規定？如果有(yǒu)，分别有(yǒu)哪些(xiē)？除法律、法規的限制(zhì)性規定外，目标公司或者出質人(rén)公司的章程對股權質押是否有(yǒu)限制(zhì)？

第二、在股權質押設立時(shí)，應特别提示質權人(rén)在股權質押協議中注意約定哪些(xiē)條款？股權出質設立登記時(shí)，應提交哪些(xiē)材料，如果股權證明(míng)的數(shù)份材料不一緻，該如何确定？如果質押股權存在實際出資人(rén)的，是否應該經過實際出資人(rén)同意？

第三、在股權質押設立後[ 為(wèi)了準确界定，本文所指的“股權質押設立後”指股權質押設立完成之後，但(dàn)并不包括股權質押的司法實現階段。]，股權價值的明(míng)顯減少(shǎo)對質權人(rén)有(yǒu)何影(yǐng)響？影(yǐng)響股權價值有(yǒu)哪些(xiē)行(xíng)為(wèi)、事項及影(yǐng)響因素？股權價值應該如何判斷？此外，質權人(rén)可(kě)否行(xíng)使出質股東的共益權？

第四、在股權質權的司法實現時(shí)，該質權實現是否應通(tōng)過法院？如果質押股權被其他法院先凍結，是否會(huì)給質權的實現帶來(lái)不利影(yǐng)響？為(wèi)了保障股權質權人(rén)的權益，如何協調在先凍結法院與優先債權法院？

在以股權質押為(wèi)擔保的投資過程中，可(kě)能面臨上(shàng)述問題，特别是質押股權價值減少(shǎo)的問題，尤其是在我國誠信缺失、财産信息未聯網，浙江地區(qū)發生(shēng)民營企業“倒閉潮”的背景下，加之質權人(rén)與出質股東信息不對稱帶來(lái)的查詢困難。因此，如何防範股權價值在質押設立後被“金蟬脫殼”，投資款“打水(shuǐ)漂”，成為(wèi)質權人(rén)首要考慮和(hé)注意的問題。

作(zuò)為(wèi)投資方的委托律師(shī)，根據股權質押過程中可(kě)能遇到的上(shàng)述實務問題，尤其是質押股權價值減少(shǎo)的問題，筆者提出構建質押股權價值減少(shǎo)防範機制(zhì)，并在股權質押程序中，包括股權質押之前、股權質押設立時(shí)、股權質押設立後以及股權質權司法實現時(shí)的措施建議，以最大(dà)化保障投資者的合法權益。

二、股權質押設立之前，應該注意的實務問題

 從法律規定和(hé)股權的性質來(lái)看，股權并非一種完全自由流通(tōng)的的權利，不是所有(yǒu)的股權都能出質或者轉讓，應當符合相關法律的規定及工商登記機構的要求。

（一）法律提示之一：是否存在法律法規、行(xíng)政規定對股權質押的限制(zhì)性規定

1、對法律法規中股權質押的限制(zhì)性規定的理(lǐ)解和(hé)分析

（1）直接限制(zhì)和(hé)間(jiān)接限制(zhì)的界定

《公司法》、《物權法》、《證券法》等相關法律、行(xíng)政法規等對非上(shàng)市公司的股權質押有(yǒu)零散的規定，歸納而言，這些(xiē)限制(zhì)可(kě)分為(wèi)直接限制(zhì)和(hé)間(jiān)接限制(zhì)。那(nà)麽，直接限制(zhì)和(hé)間(jiān)接限制(zhì)如何界定，有(yǒu)哪些(xiē)區(qū)别。

直接限制(zhì)是指對股權質押、股權出質行(xíng)為(wèi)的限制(zhì)或者設立的條件。間(jiān)接限制(zhì)主要表現為(wèi)對股權轉讓的限制(zhì)，該間(jiān)接限制(zhì)會(huì)影(yǐng)響股權出質的最終實現與否，為(wèi)了保障質權人(rén)利益，建議将股權轉讓的限制(zhì)考慮進去。理(lǐ)由如下：一方面，股權質押的潛在後果，就是在債務人(rén)不償還(hái)債務時(shí)，可(kě)以協議折價或者拍賣、變賣質押股權，産生(shēng)股權轉讓的法律後果；另一方面，在實務中，工商登記機構也規定出質的股權應當是可(kě)以轉讓的股權。例如，國家(jiā)工商總局和(hé)甯波工商局關于股權質押的行(xíng)政規定中第五條均明(míng)确規定“用于出質的股權，應當依法可(kě)以轉讓”。因此，股權質押與股權轉讓兩者密不可(kě)分，“依法可(kě)以轉讓”等間(jiān)接限制(zhì)是股權質押的必要前提和(hé)應然要求。

（2）直接限制(zhì)與間(jiān)接限制(zhì)的具體(tǐ)內(nèi)容

對于直接限制(zhì)與間(jiān)接限制(zhì)，筆者根據目标公司的不同類型進行(xíng)分類詳述。

公司類型 直接限制(zhì) 間(jiān)接限制(zhì)

有(yǒu)限責任公司 無 如果質權人(rén)是公司股東以外的第三人(rén)，則應該取得(de)其他股東過半數(shù)同意。在程序上(shàng)，股權出質同于股權轉讓，應當由股東會(huì)作(zuò)出決議，由出質人(rén)（股東）以外的其他股東過半數(shù)同意。

股份有(yǒu)限公司 按照《公司法》第一百四十三條的規定，股份有(yǒu)限公司公司不得(de)接受本公司的股票(piào)作(zuò)為(wèi)質押權的标的。

 如果出質股東是發起人(rén)的，

1、發起人(rén)持有(yǒu)的股份有(yǒu)限公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得(de)轉讓；

2、公司公開(kāi)發行(xíng)股份前已發行(xíng)的股份，自公司股票(piào)在證券交易所上(shàng)市交易之日起一年內(nèi)不得(de)轉讓；

  如出質股東是股份有(yǒu)限公司的董事、監事、高(gāo)級管理(lǐ)人(rén)員的，

1、在任職期間(jiān)每年轉讓的股份不得(de)超過其所持有(yǒu)本公司股份總數(shù)的25%；

2、所持本公司股份自公司股票(piào)上(shàng)市交易之日起一年內(nèi)不得(de)轉讓，且上(shàng)述人(rén)員離職後半年內(nèi)，不得(de)轉讓其所持有(yǒu)的本公司股份。

  如果出質股東是股份有(yǒu)限公司的普通(tōng)股東，

 股份有(yǒu)限公司股東大(dà)會(huì)召開(kāi)前二十日內(nèi)或公司決定分配股利的基準日前五日內(nèi)，由于法律規定不得(de)進行(xíng)記名股票(piào)轉讓的股東名冊變更登記。

國有(yǒu)股權[ 國有(yǒu)股權的範圍包括國有(yǒu)獨資公司以及上(shàng)市公司中的國有(yǒu)股權質押，由于本文討(tǎo)論非上(shàng)市公司，因此此處專指國有(yǒu)獨資公司。] 1、管理(lǐ)層受讓企業國有(yǒu)産權時(shí)，不得(de)向包括标的企業在內(nèi)的國有(yǒu)及國有(yǒu)控股企業融資，不得(de)以這些(xiē)企業的國有(yǒu)産權或資産為(wèi)管理(lǐ)層融資提供質押；

2、國有(yǒu)股東授權代表單位持有(yǒu)的國有(yǒu)股隻限于為(wèi)本單位及其全資或控股子公司提供質押，用于質押的國有(yǒu)股數(shù)量不得(de)超過其所持該上(shàng)市公司國有(yǒu)股總額的50％，且必須事先進行(xíng)充分的可(kě)行(xíng)性論證，明(míng)确資金用途（不得(de)用于買賣股票(piào)），制(zhì)訂還(hái)款計(jì)劃，并經董事會(huì)(不設董事會(huì)的由總經理(lǐ)辦公會(huì))審議決定；

3、國有(yǒu)獨資公司的股權在對外出質時(shí)，應當報經其主管财政機關的批準。　　 國有(yǒu)股權轉讓需經有(yǒu)關國有(yǒu)資産監督管理(lǐ)機構批準。轉讓全部國有(yǒu)股權或者轉讓部分國有(yǒu)股權緻使國家(jiā)不再擁有(yǒu)控股地位的，需報本級人(rén)民政府批準。

外資投資[ 外資投資企業的範圍，特指外資在中國境內(nèi)設立或參與設立的中國企業法人(rén)，主要包括中外合資企業、中外合作(zuò)企業和(hé)外商獨資企業。] 如果出質股東是外商投資企業的投資者，其不得(de)質押未繳付出資部分的股權，經企業其他投資者同意質押股權的，還(hái)須經審批機關（各級對外經濟貿易主管部門(mén)）批準和(hé)備案，否則質押行(xíng)為(wèi)無效。 1、未經合營各方同意，中外合資經營企業的股東不得(de)轉讓股權；

2、在不符合中國法律、行(xíng)政法規和(hé)規章對投資者資格的要求及産業、土地、環保等政策的情況下，境內(nèi)企業股東不得(de)向外國投資者轉讓股權；

3、外商投資股份有(yǒu)限公司股東轉讓股權，不得(de)導緻外方投資者的投資比例低(dī)于企業注冊資本的25%，發起人(rén)股份的轉讓則還(hái)須在公司設立登記3年後進行(xíng)，并經公司原審批機關批準；

4、如果股權轉讓導緻中國自然人(rén)成為(wèi)外商投資企業的股東，則外商投資企業的外方股東不得(de)将其股權轉讓給中國自然人(rén)；

5、向實施戰略投資的外國投資者轉讓上(shàng)市公司A股，該外國投資者首次投資完成後取得(de)的股份比例不低(dī)于該公司已發行(xíng)股份的百分之十（特殊行(xíng)業有(yǒu)特别規定或經相關主管部門(mén)批準的除外），且該投資者取得(de)的上(shàng)市公司A股股份三年內(nèi)不得(de)轉讓。

6、如果中外合資、合作(zuò)企業的中方投資者股權變更而使企業變成外資企業，且該企業屬于《外商投資企業法實施細則》第6條所規定的限制(zhì)設立外資企業的行(xíng)業，那(nà)麽該企業中方投資者的股權變更必須經商務部批準。

證券公司 證券公司向商業銀行(xíng)股票(piào)質押貸款時(shí)，質押的股票(piào)不得(de)是上(shàng)一年度虧損的上(shàng)市公司股票(piào)、前六個(gè)月內(nèi)股票(piào)價格的波動幅度（最高(gāo)價/最低(dī)價）超過200%的股票(piào)、證券交易所特别處理(lǐ)或停牌、除牌的股票(piào)。 

其他特别規定 《典當管理(lǐ)辦法》《浙江省商務廳關于進一步推動典當行(xíng)業健康發展的通(tōng)知》等有(yǒu)規定，具體(tǐ)包括：第一，在期限方面，法人(rén)股東進入典當行(xíng)業未滿三年的期限內(nèi)，其股權不得(de)出質；第二，對于持股份額要求，出質股東在典當行(xíng)中持股不低(dī)于三分之一；第三，對于質押股權的比例方面，所出質的股權比例不高(gāo)于51%；第四，對主體(tǐ)的限制(zhì)，任職期內(nèi)的董事、高(gāo)管人(rén)員不得(de)出質其持有(yǒu)的典當行(xíng)股權。第五，對新增典當行(xíng)出質期限有(yǒu)限制(zhì)，新增典當行(xíng)兩年內(nèi)不得(de)出質所持有(yǒu)的典當行(xíng)股權。 

（3）對上(shàng)述法律、法規限制(zhì)性規定的總結分析：

股份有(yǒu)限公司、國有(yǒu)股權、外商投資企業的股權質押限制(zhì)條件較有(yǒu)限責任公司更多(duō)，對于股份有(yǒu)限公司的股權質押，出質人(rén)身份不同，限制(zhì)條件也不同。對于國有(yǒu)股權、外商投資企業的股權質押，可(kě)能會(huì)導緻股東變化，從而改變公司性質，因此，該二類公司的股權質押，程序上(shàng)要求嚴格，應該經過審批機關的批準。

2、對股權出質登記機關其他行(xíng)政規定的理(lǐ)解

除了上(shàng)述法律、行(xíng)政法規及其他特别法對股權質押直接、間(jiān)接限制(zhì)規定外，在國家(jiā)工商局、浙江省以及甯波市工商局這些(xiē)股權出質登記機關的行(xíng)政規定中，還(hái)規定其他一些(xiē)情形不得(de)出質，在股權質押設立前，應該引起注意。以下系筆者對這些(xiē)行(xíng)政限制(zhì)的概括理(lǐ)解：

（1）未實際繳付出資部分的股權

這裏的“未實際繳付出資”不應狹義理(lǐ)解為(wèi)虛假出資和(hé)根本未出資，應該廣義解釋為(wèi)出資瑕疵，包括虛假出資、出資不實、未适當出資、抽逃出資等其他違反《公司法》等法律、法規及相關司法解釋規定的股東出資義務的行(xíng)為(wèi)。

（2）已被司法機關限制(zhì)權利

具體(tǐ)包括已納入司法程序，被司法機關裁定、判決凍結的股權，從性質上(shàng)講，該類股權在解除凍結之前屬于被司法機關限制(zhì)的權利，依照《物權法》第一百八十四條和(hé)《擔保法》第三十七條的規定，被查封的财産不得(de)用于抵押，同理(lǐ)，已經被司法凍結或者被限制(zhì)權利的股權，不得(de)用以質押。

（3）股權重複質押的

這裏應理(lǐ)解為(wèi)“重複質押不得(de)辦理(lǐ)出質登記”，《擔保法》第三十五條已經明(míng)确規定“抵押人(rén)所擔保的債權不得(de)超出其抵押物的價值。财産抵押後，該财産的價值大(dà)于所擔保債權的餘額部分，可(kě)以再次抵押，但(dàn)不得(de)超出其餘額部分。”法律允許再次抵押，但(dàn)不允許重複抵押，同樣的法理(lǐ)應适用于股權質押。

（4）未經過登記機構登記公示的股權

《浙江省公司股權出質登記暫行(xíng)辦法》第四條規定“以有(yǒu)限責任公司未經公司登記機關登記的股權出質的，不得(de)辦理(lǐ)股權出質登記”，這一規定與股權的公示原則相符，《物權法》第二百二十六條也規定股權出質應登記，而登記的對外公示是為(wèi)了讓第三人(rén)信賴股權登記人(rén)對股權享有(yǒu)權利。基于公示公信的原則，未經登記的股權，對第三人(rén)不具有(yǒu)對抗力，也不能辦理(lǐ)股權出質。

（二）法律提示之二：目标公司或者出質人(rén)公司的章程對股權質押是否存在限制(zhì)？

公司章程作(zuò)為(wèi)公司的憲法，法律賦予其充分的自治權，公司章程依法可(kě)限制(zhì)股權轉讓和(hé)股權質押。因此，在股權質押時(shí)，質押各方還(hái)應同時(shí)審查目标公司或者出質人(rén)（如果為(wèi)公司）章程的相關內(nèi)容，是否存在對股權質押的限制(zhì)性條款，保證股權質押符合有(yǒu)效的公司章程規定，這一要求在《甯波市公司股權出質登記規則》第五條第二項也有(yǒu)規定。

1、目标（有(yǒu)限責任）公司章程對股權質押幾種不同類型的規定

部分有(yǒu)限責任公司的章程對股東向第三人(rén)股權出質設定明(míng)确條件，經筆者歸納，主要分為(wèi)下幾類：

（1）股權出質應經過其他股東的同意，具體(tǐ)包括經其他股東一緻同意、經過其他股東三分之二以上(shàng)同意，經過其他股東過半數(shù)同意等。

（2）每次出質（轉讓）股權的比例或者一定時(shí)間(jiān)內(nèi)轉讓股權總數(shù)的比例限制(zhì)；例如，對每次出質（轉讓）股權所占目标公司股權總額的比例限定為(wèi)不超過50%，或者一年內(nèi)轉讓股權所占目标公司股權總額的比例不超過70%等。

（3）股權出質（轉讓）的時(shí)間(jiān)限制(zhì)，為(wèi)了保證目标公司的人(rén)合性，目标公司章程規定一定年限內(nèi)股權不得(de)對外轉讓，例如，規定目标公司成立後三年內(nèi)不得(de)對外轉讓股權。

（4）對股權出質附條件。例如，股權質權人(rén)應該在股權質押時(shí)另外收購的比例，或者符合目标公司提出的條件，解決目标公司的特定問題。

目标公司章程的上(shàng)述限制(zhì)條件中，除了“經其他股東過半數(shù)同意”為(wèi)公司法對股權轉讓的普通(tōng)規定外，其他都是特殊規定，作(zuò)為(wèi)質權人(rén)都應加以注意。

2、出質人(rén)公司章程對質押擔保的限制(zhì)性規定

如果出質人(rén)為(wèi)公司的，在股權質押前，除了應核查目标公司公司章程除了限制(zhì)性規定，還(hái)要核查出質人(rén)公司的章程是否有(yǒu)不利規定。

（1）出質人(rén)與債務人(rén)同一公司的，應特别注意公司章程以下幾類規定：第一，出質人(rén)公司對外借款總額或者單項數(shù)額或借款次數(shù)等有(yǒu)限制(zhì)的。第二，出質人(rén)公司對外借款應當經過特别決議甚至全體(tǐ)股東同意的。第三，出質人(rén)公司以其持有(yǒu)其他公司的股權出質，應當經過特别決議甚至全體(tǐ)股東表決的。第四，出質人(rén)公司對外借款或者出質有(yǒu)其他特殊規定的。

（2）如果出質人(rén)與債務人(rén)為(wèi)不同公司的，應特别注意公司章程以下幾點：第一，如果出質人(rén)公司屬于債務人(rén)公司的股東，核查出質人(rén)公司章程對這種股東為(wèi)公司擔保的情況是否有(yǒu)限定條件。第二，如果出質人(rén)公司屬于債務人(rén)公司的持股公司，核查出質人(rén)公司章程對這種公司為(wèi)股東擔保的情況是否有(yǒu)特别規定。第三，如果出質人(rén)公司與債務人(rén)公司之間(jiān)有(yǒu)相互擔保關系的，則核查雙方公司章程是否對相互擔保有(yǒu)明(míng)确規定，是否有(yǒu)限定性條件。

3、對公司章程上(shàng)述限定性規定的理(lǐ)解

為(wèi)了順利辦理(lǐ)股權出質登記，以及股權質權實現時(shí)，質押股權得(de)以轉讓，股權質押應符合公司章程的規定。雖然，在此情況下，質權人(rén)可(kě)以以目标公司、出質人(rén)公司的章程系內(nèi)部規定，隻能對內(nèi)部股東、董事等主體(tǐ)進行(xíng)約束，不得(de)對抗外部第三人(rén)為(wèi)由抗辯。但(dàn)是，正如前文所述，股權質押應該辦理(lǐ)設立登記，而《甯波市公司股權出質登記規則》第五條明(míng)确規定“以公司章程規定不得(de)轉讓或者出質的股權出質的，不得(de)辦理(lǐ)出質登記”，如果質押股權違反公司章程的限制(zhì)性規定，則股權出質可(kě)能無法獲得(de)工商登記機構的審核通(tōng)過，從而無法辦理(lǐ)股權質押登記。

綜上(shàng)，對于質押股權違反了上(shàng)述法律法規、行(xíng)政法規所規定的直接、間(jiān)接限制(zhì)，則該股權出質的行(xíng)為(wèi)屬于違反法律強制(zhì)性規定，将産生(shēng)無效的法律後果。如果不符合目标公司和(hé)出質人(rén)公司章程的限制(zhì)性規定，則可(kě)能無法辦理(lǐ)股權出質登記，或者無法實現股權質押的法律效果。因此，在股權質押前，應向質權人(rén)做(zuò)好法律提示，在盡職調查時(shí)，注意審查是否存在上(shàng)述問題，做(zuò)好相關排查工作(zuò)。

三、股權質押設立時(shí)，應考慮的實務問題

股權質押的設立，依照《物權法》的規定，分為(wèi)債權行(xíng)為(wèi)和(hé)物權行(xíng)為(wèi)兩部分，即股權質押協議簽訂與股權質押的工商登記。那(nà)麽，在股權質押前的排查工作(zuò)完成以後，進入到股權質押設立階段後，可(kě)能會(huì)遇到哪些(xiē)實務問題？
 

（一）簽訂股權質押協議時(shí)的實務問題

法律提示之三：應特别提示質權人(rén)注意哪些(xiē)條款？

在股權質押協議中，應将股權質押的核心內(nèi)容以及其他對股權質押設立、股權質權實現有(yǒu)影(yǐng)響的特别條款列明(míng)，有(yǒu)以下條款需要注意：

第一，保證股權質押協議的合法性和(hé)有(yǒu)效性。股權質押協議合法和(hé)有(yǒu)效是首要前提，對于股權質押協議的有(yǒu)效，既要保證該協議不違反法律的效力性強制(zhì)規定和(hé)限制(zhì)性規定，又要提示質權人(rén)保證主合同即借款協議或者投資協議的有(yǒu)效。例如，如果是出借方與借入方都是企業，則不宜雙方直接簽訂《借款合同》，建議采取委托貸款、信托貸款等其他變通(tōng)的合法有(yǒu)效方式，以規避因企業之間(jiān)借款合同無效而産生(shēng)的從合同即股權質押協議無效。

第二，股權質押期限應符合法律規定，股權質押作(zuò)為(wèi)限制(zhì)物權，不應設定期限，主債權未能足額及時(shí)清償的,質權不消失。根據擔保法解釋12條規定，當事人(rén)排除擔保法第五十二條的适用，另行(xíng)約定抵押擔保期限，或者登記機關違反上(shàng)述法律規定，擅自設立抵押權存續期限，都違背了物權法定主義原則，同理(lǐ)也适用于質押期限。

第三，出質股東應取得(de)目标公司及其內(nèi)部公司（如果出質人(rén)為(wèi)公司的）股東會(huì)同意股權出質的決議。雖然股權出質登記的行(xíng)政規定在股權出質設立應提交的文件中并未包括股東會(huì)決議，但(dàn)是，為(wèi)了避免股權出質設立後與目标公司其他股東不必要的争議，以及股權質權實現時(shí)質押股權順利轉讓，在股權質押時(shí)即應取得(de)股東會(huì)表決。

第四，出質股東的陳述保證，包括質押股權不存在權利瑕疵，保證質押股權價值不明(míng)顯減少(shǎo)，以及保證目标公司不擅自處分公司資産，不作(zuò)出其他損害質權人(rén)權益的行(xíng)為(wèi)。

第五，設立協議解除的退出機制(zhì)。應明(míng)确約定何種情形下，質權人(rén)有(yǒu)權單方要求解除股權質押協議，尤其是對出質股東違反誠信和(hé)善良管理(lǐ)義務，緻使質押股權價值明(míng)顯減少(shǎo)的情形。
 

（二）關于股權出質設立登記時(shí)的實務問題

股權出質設立登記将産生(shēng)對外公示的法律效果，而在出質設立登記階段可(kě)能會(huì)遇到下列問題。

實務問題之一：股權出質設立登記需要提交哪些(xiē)材料？對于提交的材料中，如果股權證明(míng)的數(shù)份材料之間(jiān)不一緻如何确定？

1、對于非上(shàng)市公司的股權出質登記程序，國家(jiā)工商總局、浙江省工商局、甯波市工商局進行(xíng)了具體(tǐ)的行(xíng)政規定[ 這三個(gè)行(xíng)政規定分别為(wèi)《工商行(xíng)政管理(lǐ)機關股權出質登記辦法》、《浙江省公司股權出質登記暫行(xíng)辦法》、《甯波市公司股權出質登記規則》。]（以下簡稱“三個(gè)工商行(xíng)政規定”），這三個(gè)工商行(xíng)政規定對股權出質登記應提交材料的規定基本相同，具體(tǐ)包括：（1）《股權出質設立登記申請(qǐng)書(shū)》；（2）記載有(yǒu)出質人(rén)姓名（名稱）及其出資額的有(yǒu)限責任公司股東名冊或者出質人(rén)持有(yǒu)的股份公司股票(piào)；（3）質權合同；（4）出質人(rén)、質權人(rén)的主體(tǐ)資格證明(míng)或者自然人(rén)身份證明(míng)複印件；（5）其他應當提交的材料。

2、在上(shàng)述材料中，第（2）項可(kě)能會(huì)出現争議。三個(gè)工商行(xíng)政規定均認可(kě)股東名冊作(zuò)為(wèi)有(yǒu)限責任公司、股票(piào)作(zuò)為(wèi)股份有(yǒu)限公司的股東資格證明(míng)，但(dàn)是，根據《公司法》的規定，股東資格或股權的證明(míng)包括出資證明(míng)、股東名冊和(hé)公司章程，如果這三份證明(míng)材料之間(jiān)不一緻，如何确定？

對此，應從三份材料的證明(míng)內(nèi)容、效力和(hé)公示角度來(lái)分析。出資證明(míng)的主要內(nèi)容包括股東出資與否、繳納的出資額和(hé)出資時(shí)間(jiān)的證明(míng)，其指向和(hé)證明(míng)目的是出資事項；而股東名冊的主要內(nèi)容包括股東出資額和(hé)出資證明(míng)書(shū)編号，其指向和(hé)證明(míng)目的是股東權利，依照《公司法》第23條規定，“記載于股東名冊的股東，可(kě)以依股東名冊主張行(xíng)使股東權利”，其主要在股東之間(jiān)具有(yǒu)約束力，且股東名冊應向工商登記機構登記；而公司章程則是公司的憲法，具有(yǒu)最高(gāo)效力，公司章程的适用主體(tǐ)既包括股東，還(hái)包括董事、監事、高(gāo)級經理(lǐ)等人(rén)員及公司本身，且公司章程也應向工商登記機構登記備案，對外具有(yǒu)公示作(zuò)用。因此，從證明(míng)內(nèi)容、效力、約束主體(tǐ)以及公示範圍等方面來(lái)看，在三份證明(míng)材料之間(jiān)，公司章程優于股東名冊，股東名冊又優于出資證明(míng)。
 

（三）在股權質押設立時(shí)的其他實務問題

在股權質押時(shí)，質權人(rén)和(hé)出質股東簽訂協議并協商股權出質登記辦理(lǐ)事項，由此可(kě)見，出質股東的确定也關系到股權質押的成功辦理(lǐ)，關于出質股東的确定，可(kě)能會(huì)遇到下列問題。

實務問題之二：如存在隐名投資，在股權質押協議簽訂時(shí)，如何确定出質股東？是否應經過實際出資人(rén)的同意？

站(zhàn)在質權人(rén)角度，其隻需和(hé)名義股東簽訂股權質押協議，但(dàn)是，如果其知道(dào)或者應當知道(dào)質押股權存在實際出資人(rén)的，則應取得(de)實際出資人(rén)的同意。理(lǐ)由如下：

（1）從股權代持協議的效力來(lái)看，該協議通(tōng)常僅在名義股東和(hé)實際出資人(rén)之間(jiān)有(yǒu)效。《公司法司法解釋三》确認了有(yǒu)效股權代持協議在實際出資人(rén)與名義股東之間(jiān)具有(yǒu)效力，但(dàn)是不得(de)對抗第三人(rén)。質權人(rén)屬于第三人(rén)，除非質權人(rén)在簽訂股權質押協議之前明(míng)知或者應當知道(dào)質押股權存在實際出資人(rén)，否則，股權代持協議對質權人(rén)不具有(yǒu)約束力。

（2）從股權的公示公信來(lái)看，質權人(rén)有(yǒu)理(lǐ)由相信名義股東作(zuò)為(wèi)合法股東。目标公司的相關股權登記事項經工商登記機構核準後具有(yǒu)公信力，質權人(rén)基于目标公司的股權登記內(nèi)容來(lái)判斷出質股東具有(yǒu)合理(lǐ)性，而實際出資人(rén)對外并非目标公司的股東。

因此，從理(lǐ)論上(shàng)，質權人(rén)隻需與名義股東簽訂股權質押協議，但(dàn)為(wèi)了避免今後可(kě)能出現的不必要争議，筆者建議，質權人(rén)在簽訂股權質押時(shí)應書(shū)面詢問出質股東是否有(yǒu)實際出資人(rén)，如果确有(yǒu)實際出資人(rén)，應與實際出資人(rén)協商，取得(de)其對股權質押的書(shū)面同意，或者由質權人(rén)、名義股東以及實際出資人(rén)簽訂三方協議，将股權質押的設立、效力、實現等相關事宜以及權利義務進行(xíng)具體(tǐ)約定。

四、股權質押設立後，可(kě)能發生(shēng)的實務問題

（一）關于質押股權價值的實務問題

股權的性質決定其價值容易上(shàng)下波動。與不動産的價值不同，股權價值并非固定不變，股權的價值極易受公司狀況和(hé)市場(chǎng)變化的影(yǐng)響，特别在股票(piào)出質的情形下，股票(piào)的價值經常地處于變化之中。[ 閻天懷：《論股權質押》，載《中國法學》1999年第1期。]甚至，股權價值在短(duǎn)時(shí)間(jiān)內(nèi)會(huì)發生(shēng)由波峰跌至波谷甚至負價值的極端情況。

實務問題之三：質押股權價值明(míng)顯減少(shǎo)對質權人(rén)有(yǒu)何影(yǐng)響？

股權價值明(míng)顯減少(shǎo)會(huì)損害質權人(rén)的權益。股權價值明(míng)顯減少(shǎo)造成質權人(rén)損失主要包括兩方面：

一方面，質權人(rén)的債權實現受到威脅。由于質權實現有(yǒu)賴于股權拍賣、變賣或者折價時(shí)的價位，如果股權價值在質押期間(jiān)明(míng)顯下跌，屆時(shí)如債務人(rén)未清償債務，且不具有(yǒu)償還(hái)能力，而質押股權又因價值減少(shǎo)而不足以清償債權，那(nà)麽，質權人(rén)的債權實現将直接受到威脅。

另一方面，質權人(rén)可(kě)能對股權價值減少(shǎo)不知情，無法及時(shí)要求出質股東履行(xíng)補救義務。由于質權未能直接參與目标公司的決策和(hé)管理(lǐ)，難以第一時(shí)間(jiān)獲得(de)目标公司的內(nèi)外部信息以及股權價值減少(shǎo)的消息，因此，也就無法及時(shí)要求出質股東提供補充擔保或者提前清償的補救義務。

因此，對于質權人(rén)而言，質押股權的價值隻有(yǒu)保持穩定才有(yǒu)意義。在此，股權價值減少(shǎo)的範圍應該廣義化，既包括實際減少(shǎo)，也包括出質股東或者目标公司的行(xíng)為(wèi)導緻股權價值可(kě)能減少(shǎo)或者損害質權人(rén)的權益。

實務問題之四：影(yǐng)響股權價值的行(xíng)為(wèi)或者事項有(yǒu)哪些(xiē)？股權價值的影(yǐng)響因素又有(yǒu)哪些(xiē)？

為(wèi)了對股權價值有(yǒu)清楚的認識，對損害質權人(rén)權益的原因或者因素也應全面概括和(hé)界定，對于影(yǐng)響股權價值的行(xíng)為(wèi)、事項和(hé)因素，具體(tǐ)從以下兩個(gè)角度來(lái)分類并分析。

1、從影(yǐng)響股權價值的行(xíng)為(wèi)和(hé)事項角度，主要有(yǒu)下列兩種情形：

（1）導緻股權價值實際已明(míng)顯減少(shǎo)的行(xíng)為(wèi)或者事項。質押股權設立後，在債權受清償期限屆滿前，如果出質股東、目标公司的行(xíng)為(wèi)或者其他事項導緻目标公司質押股權的價值已發生(shēng)減少(shǎo)。

（2）導緻股權價值可(kě)能會(huì)明(míng)顯減少(shǎo)的行(xíng)為(wèi)或者事項。雖然并無證據證明(míng)股權價值已減少(shǎo)，但(dàn)是，出質股東、目标公司已實際做(zuò)出足以損害股權價值的行(xíng)為(wèi)或者發生(shēng)類似事項，可(kě)能會(huì)導緻股權價值下跌。

2、從股權價值的影(yǐng)響因素的角度，以是否可(kě)被目标公司控制(zhì)進行(xíng)劃分，分為(wèi)內(nèi)部和(hé)外部因素，具體(tǐ)如下：

（1）內(nèi)部因素，包括股東會(huì)、董事會(huì)的決議，目标公司的管理(lǐ)（管理(lǐ)又包括戰略管理(lǐ)、市場(chǎng)營銷、經營管理(lǐ)等內(nèi)容），目标公司處分重大(dà)資産，目标公司履行(xíng)業務合同情況，面臨的重大(dà)訴訟等與目标公司自身成長與管理(lǐ)有(yǒu)關的內(nèi)部環節。

（2）外部因素，包括原材料以及勞動力等成本漲跌、行(xíng)業利潤形勢、國家(jiā)産業政策等與目标公司經營無直接關系的外部環節。

對于股權價值的影(yǐng)響行(xíng)為(wèi)、事項與影(yǐng)響因素有(yǒu)重合之處，例如，對于影(yǐng)響因素中的內(nèi)部因素，如果是目标公司的內(nèi)部組成人(rén)員作(zuò)出的，也可(kě)能構成影(yǐng)響股權價值的行(xíng)為(wèi)。從主體(tǐ)而言，目标公司由股東、管理(lǐ)人(rén)員、勞動者等人(rén)員組成，股權價值也與這些(xiē)組成主體(tǐ)相關，該類主體(tǐ)所實施的不當行(xíng)為(wèi)可(kě)能會(huì)導緻目标公司利潤減少(shǎo)的，需要監管和(hé)防範。

因此，隻有(yǒu)将影(yǐng)響股權價值的行(xíng)為(wèi)、事項及因素有(yǒu)效防範，才能防止股權價值減少(shǎo)可(kě)能性的發生(shēng)。

實務問題之五：質押股權價值如何計(jì)算(suàn)判斷？

對于上(shàng)述股權價值減少(shǎo)的情形，應該明(míng)确股權價值如何計(jì)算(suàn)，隻有(yǒu)通(tōng)過科學合理(lǐ)的計(jì)算(suàn)，才能準确地判斷出質後與出質前相比，股權價值在是否減少(shǎo)。在實務中，股權的價值判斷有(yǒu)以下幾種方法：

1、按照工商注冊登記時(shí)的出資額确定，也稱為(wèi)“原值确認法”。這種方法通(tōng)常适用于剛成立不久，或者資産規模未發生(shēng)明(míng)顯變化，或者利潤率不高(gāo)的目标公司。

2、按照目标公司的淨資産數(shù)額确定，也稱“資産淨值确認法”，這種方法在股權轉讓中最常用，可(kě)以按照目标公司上(shàng)一年度的資産負債表計(jì)算(suàn)，容易操作(zuò)。

3、按照目标公司的淨利潤數(shù)額确定，這種方法在股權轉讓或者股權投資中也經常被使用，包括以協議簽署前1年、3年、5年甚至更長時(shí)間(jiān)的淨利潤平均值乘以一定年限作(zuò)為(wèi)股權價值的計(jì)算(suàn)。

4、按照目标公司的盈利能力或者收益率确定，這種方法将股權價值與目标公司将來(lái)的盈利能力挂鈎，特别是在涉外投資中經常被使用，但(dàn)是，盈利能力較難确定，通(tōng)常由專業機構綜合各種影(yǐng)響盈利的因素予以評估。

5、按照審計(jì)、評估機構作(zuò)出的價格确定。該方法通(tōng)過對目标公司會(huì)計(jì)賬目、财務報表、資産的清理(lǐ)核算(suàn)，能夠較為(wèi)準确地體(tǐ)現目标公司的資産和(hé)财産狀況，通(tōng)常适用于雙方對股權價值無法協商一緻，各自的估價差異較大(dà)的情況。

    當然，上(shàng)述每種方法都存在利弊，例如，出資額和(hé)目标公司淨資産額的方法便于計(jì)算(suàn)和(hé)操作(zuò)，但(dàn)是反映的均是目标公司的曆史數(shù)值，與股權的實際價值存在較大(dà)差異，其次，出資與股權不能相互混淆，淨資産也不能反映目标公司的實際經營情況；審計(jì)、評估的方法較能體(tǐ)現公司的資産狀況，但(dàn)是，目标公司的資産處于變化狀态，審計(jì)評估也不能體(tǐ)現目标公司的不良資産率、公司發展前景等對股權價值有(yǒu)重要影(yǐng)響的因素；盈利能力雖然反映公司的發展前景，但(dàn)其數(shù)值反映的是評估機構的主觀觀點，不一定與目标公司的未來(lái)盈利相符。

因此，基于單一的标準确定股權價值都存在不足，應該根據股權和(hé)目标公司的實際情況，采用前述的一種或幾種計(jì)算(suàn)方法，結合目标公司不良資産率、國家(jiā)産業政策等因素确定股權價值，予以綜合判斷。

（二）在股權質押設立後的其他實務問題

實務問題之六：股權質權的權能範圍如何？質權人(rén)能否行(xíng)使出質股東的共益權？

分析股權質權的權能範圍主要是為(wèi)了討(tǎo)論質權人(rén)在股權質押設立後可(kě)以行(xíng)使哪些(xiē)權利，例如，是否能行(xíng)使質押股權的表決權、選擇管理(lǐ)權等共益權，如果質權人(rén)可(kě)以行(xíng)使表決權，則其可(kě)以影(yǐng)響目标公司的經營決策，從而影(yǐng)響股權價值，也将影(yǐng)響質權人(rén)自身的利益。

關于質權人(rén)的權能範圍，在理(lǐ)論和(hé)實務界存在兩種不同觀點。

第一種觀點認為(wèi)：質權的效力并不及于股東的全部權利，而隻及于其中的财産性權利即自益權，而公司重大(dà)決策和(hé)選擇管理(lǐ)者等共益權則仍由出質股東行(xíng)使。[ 李開(kāi)國：《民法學》專題講座，轉引自《民法學原理(lǐ)（多(duō)卷本）物權法原理(lǐ)》第468－469頁。]

另一種觀點認為(wèi)：股權乃股東的自益權和(hé)共益權這兩種權利的有(yǒu)機結合，因此，絕不可(kě)強行(xíng)分割而隻承認一部分是質權的标的而剔除另一部分。對股權的處分，就是對股權的全部權能的一體(tǐ)處分。[ 閻天懷：《論股權質押》，載《中國法學》1999年第1期。]

筆者認為(wèi)，股權質權的權能範圍通(tōng)常隻包括自益權，理(lǐ)由如下：

首先，從股權質押協議的目的來(lái)判斷，該協議的實質目的為(wèi)了在債務人(rén)未按期履行(xíng)債務時(shí)，保障質權人(rén)的債權受清償，具體(tǐ)通(tōng)過取得(de)質押股權的交換價值實現，因此從性質上(shàng)來(lái)說，

股權質押屬于财産權利，與自益權的财産屬性相符。

其次，從質權的實現時(shí)間(jiān)和(hé)條件來(lái)看，質權人(rén)的權利實現附期限或者條件，隻有(yǒu)在主債務履行(xíng)期限屆滿或者質權提前實現的法定或約定條件成就時(shí)，才享有(yǒu)要求出質人(rén)履行(xíng)擔保責任的權利。而在此之前，質權人(rén)隻享有(yǒu)屆時(shí)實現質權的可(kě)能性，如果債務人(rén)在履行(xíng)期限屆滿之前已清償完畢債務，則質權人(rén)因債權實現而質權消滅，也就不可(kě)能在債務履行(xíng)屆滿前以股東身份參與目标公司的決策或者管理(lǐ)。

再次，從股權質押和(hé)股東權利各自的法律關系來(lái)看，股權質押是出質人(rén)與質權人(rén)之間(jiān)的法律關系，而目标公司的共益權則屬于公司與股東、股東與股東之間(jiān)的法律關系，也體(tǐ)現公司人(rén)合性的法律特征。在目标公司股東行(xíng)使共益權時(shí)，質權人(rén)作(zuò)為(wèi)第三人(rén)，與目标公司及其他股東并無直接法律關系。

因此，質權人(rén)不能行(xíng)使出質股東的共益權，包括不能在目标公司中行(xíng)使表決權，當質押股權價值可(kě)能減少(shǎo)時(shí)，質權人(rén)與出質股東信息不對稱的問題是存在的，質權人(rén)也難以通(tōng)過出席目标公司股東會(huì)等方式防止股權價值減少(shǎo)，質權人(rén)應按照下文所述的構建質押股權價值減少(shǎo)防範機制(zhì)保障自身權益。

五、股權質權司法實現時(shí)，可(kě)能遇到的實務問題

質權人(rén)作(zuò)為(wèi)債權人(rén)，其債權的實現包括債務人(rén)自動履行(xíng)債務和(hé)通(tōng)過司法途徑兩種方式實現，由于後一種方式在司法實踐中存在一定的争論，本節的論述限于司法實現的方式，即請(qǐng)求法院通(tōng)過強制(zhì)執行(xíng)措施實現股權質權。

（一）股權質權的司法實現程序上(shàng)的實務問題

實務問題之七：股權質權實現是否可(kě)以自行(xíng)拍賣？還(hái)是通(tōng)過法院實現？

股權質權自行(xíng)拍賣、變賣在實踐中行(xíng)不通(tōng)。雖然《擔保法》第七十一條以及《物權法》第二百一十九條規定了股權質權人(rén)可(kě)以自行(xíng)拍賣或變賣質押股權，然而在司法實踐中難以操作(zuò)。原因包括：一方面，股權具有(yǒu)特殊性，是一種“記名财産”，被質押後依然登記在出質人(rén)名下，隻能通(tōng)過司法途徑，即法院向工商登記機構作(zuò)出協助執行(xíng)通(tōng)知書(shū)才能實現，否則，受讓人(rén)無法辦理(lǐ)股權的過戶手續。另一方面，《民事訴訟法》未規定支持質權人(rén)直接以質押協議申請(qǐng)法院拍賣的程序，仍隻能采取先起訴後執行(xíng)的程序。

（二）如果質押股權被其他法院先凍結可(kě)能遇到的實務問題

實務問題之八：質押股權被其他法院先凍結，對質權人(rén)會(huì)有(yǒu)哪些(xiē)不利影(yǐng)響？如何協調先凍結法院和(hé)優先債權案件法院？如何保護質權人(rén)的質權實現？

1、實務中，質押股權如被其他債權人(rén)在先或輪候凍結，将給質權的實現帶來(lái)障礙。

從《物權法》《民事訴訟法》等法律規定來(lái)看，雖然質押股權被先凍結對質權人(rén)的優先受償權不會(huì)造成實質不利影(yǐng)響，但(dàn)是，卻在客觀上(shàng)會(huì)給質權的實現帶來(lái)以下幾方面的障礙。一方面，會(huì)使質權人(rén)失去對質押股權的優先處置權，增加質權實現的時(shí)間(jiān)成本及難度。[ 王鵬律師(shī)的博客，http://13075348388.blog.sohu.com/]另一方面，申請(qǐng)先凍結的債權人(rén)未獲得(de)清償之前，其可(kě)能拒絕申請(qǐng)向法院解凍，或者凍結到期後續凍，或者多(duō)個(gè)輪候凍結法院排列，導緻質押股權的處置遙遙無期。再一方面，在先申請(qǐng)凍結的法院和(hé)優先債權法院之間(jiān)如相互推诿，或者不肯出具書(shū)面移送函的，将導緻質押股權的處置久拖未決。

2、先凍結股權的法院與優先債權案件發生(shēng)沖突，可(kě)以适用參與分配的制(zhì)度解決優先債權與先凍結法院之間(jiān)的協調問題。

在司法實踐中，先凍結的法院和(hé)優先債權的法院之間(jiān)沖突時(shí)有(yǒu)發生(shēng)，例如，如果先凍結股權的案件被中止審理(lǐ)，或者上(shàng)訴進入二審程序，但(dàn)優先債權案件卻已經進入執行(xíng)階段。按照《最高(gāo)人(rén)民法院關于執行(xíng)階段參與分配的規定》，處置權由先凍結的法院行(xíng)使，但(dàn)是，在下列情況時(shí)，筆者持以下觀點：

第一，如果構成無益拍賣的，處置權應當移交

《最高(gāo)人(rén)民法院關于人(rén)民法院民事執行(xíng)中拍賣、變賣财産的規定》第九條對無益拍賣的[ 如被執行(xíng)人(rén)的财産上(shàng)設立了擔保物權等優先權，拍賣保留價在清償優先債權和(hé)強制(zhì)執行(xíng)費用後并無剩餘的，對查封法院的案件的申請(qǐng)執行(xíng)人(rén)而言，無法從處置的财産中受益，此稱為(wèi)“無益拍賣”。

《最高(gāo)人(rén)民法院關于人(rén)民法院民事執行(xíng)中拍賣、變賣财産的規定》第九條規定“如果構成除非申請(qǐng)執行(xíng)人(rén)申請(qǐng)，人(rén)民法院不得(de)進行(xíng)拍賣，并且應當重新确定拍賣保留價，拍賣保留價應當大(dà)于優先債權及強制(zhì)執行(xíng)費用的總額。申請(qǐng)執行(xíng)人(rén)如果不申請(qǐng)拍賣的，或因其他原因查封法院認為(wèi)由其處置被執行(xíng)财産不合适的，查封法院應當将财産交由優先債權執行(xíng)法院拍賣。”]有(yǒu)明(míng)确規定。當然，無益拍賣的成立應符合法定條件。包括以下條件：（1）質押物拍賣所得(de)金額不足以數(shù)個(gè)債權清償，即拍賣保留價在清償優先債權和(hé)強制(zhì)執行(xíng)費用後并無剩餘的，這是無益拍賣的核心條件；（2）申請(qǐng)執行(xíng)人(rén)不向先凍結法院申請(qǐng)拍賣；（3）由優先債權執行(xíng)法院向先凍結法院申請(qǐng)處置權移交；（4）先凍結法院應同意移交處置權的申請(qǐng)。

第二，如果不構成無益拍賣的，有(yǒu)正當理(lǐ)由時(shí)處置權也應移交

如果無益拍賣不成立的，但(dàn)是在下面情形下，仍然可(kě)以向先查封法院申請(qǐng)處置權移交，包括優先債權執行(xíng)法院如認為(wèi)查封法院怠于處置查封财産，或認為(wèi)由其處置更有(yǒu)利于當事人(rén)利益最大(dà)化的，也可(kě)主動聯系查封法院要求同意由其處置，如屬實，先查封法院應當以書(shū)面形式同意優先債權執行(xíng)法院處置查封财産。

因此，在上(shàng)述第一、第二種情形時(shí)，優先債權執行(xíng)法院可(kě)以申請(qǐng)先查封凍結法院移交處置權，優先債權執行(xíng)法院取得(de)對财産進行(xíng)處置權後，可(kě)以實施強制(zhì)執行(xíng)措施，執行(xíng)款如有(yǒu)剩餘，應移交查封、扣押、凍結法院；需辦理(lǐ)産權證照轉移登記手續的，應向登記機關送達查封、扣押、凍結法院應出具的同意由優先債權執行(xíng)法院處置的書(shū)面材料。[《抵押物被其他法院查封應該如何處置》，網址： http://sztqb.sznews.com /html/2010-02/02/ content_95392 7.htm]否則，仍由先查封凍結法院執行(xíng)，優先債權案件先中止審理(lǐ)，待先查封凍結法院進入執行(xíng)階段後申請(qǐng)參與分配。

六、重點建議：質押股權價值減少(shǎo)防範機制(zhì)的構建

針對前文所述的股權價值已實際明(míng)顯減少(shǎo)或者可(kě)能明(míng)顯減少(shǎo)的實務問題，是每一位質權人(rén)（投資人(rén)）應首要防範的，因此，筆者将在本節論述如何預防該風險，站(zhàn)在保護質權人(rén)的角度，提出一套筆者自己所設計(jì)的防範方法，即質押股權價值減少(shǎo)防範機制(zhì)[該機制(zhì)所指既包括股權價值的實際已明(míng)顯減少(shǎo)，也包括可(kě)能明(míng)顯減少(shǎo)，股權價值減少(shǎo)的程度均為(wèi)明(míng)顯減少(shǎo)。]。

（一）防範機制(zhì)的法律依據及适用原則

前文已對質押股權價值明(míng)顯減少(shǎo)的不利影(yǐng)響等作(zuò)了闡述，本節将重點探討(tǎo)并提出設計(jì)質押股權價值減少(shǎo)防範機制(zhì)。為(wèi)了保證構建該機制(zhì)依法有(yǒu)據以及不損害出質股東及第三人(rén)的合法權益，在具體(tǐ)闡述該機制(zhì)之前，筆者先分析該機制(zhì)的法律依據及權利邊界。

1、防範機制(zhì)的法律依據

《物權法》第216條[《物權法》第216條規定“因不能歸責于質權人(rén)的事由可(kě)能使質押财産毀損或者價值明(míng)顯減少(shǎo)，足以危害質權人(rén)權利的，質權人(rén)有(yǒu)權要求出質人(rén)提供相應的擔保；出質人(rén)不提供的，質權人(rén)可(kě)以拍賣、變賣質押股權，并與出質人(rén)通(tōng)過協議将拍賣、變賣所得(de)價款提前清償債務或提存。”]對質押股權價值明(míng)顯減少(shǎo)，質權人(rén)行(xíng)使權利救濟進行(xíng)了規定，也是本文所述質押股權減少(shǎo)防範機制(zhì)的法律依據。《物權法》的上(shàng)述規定，在學理(lǐ)上(shàng)簡稱為(wèi)“股權質權保全”。

當然，上(shàng)述規定的範圍仍有(yǒu)限，對股權價值雖未明(míng)顯減少(shǎo)但(dàn)對質權人(rén)債權清償在內(nèi)的其他權益損害的情形并未規定。本文将範圍擴大(dà)至股權價值可(kě)能會(huì)明(míng)顯減少(shǎo)和(hé)其他造成質權人(rén)權益損害的行(xíng)為(wèi)，筆者将此簡稱為(wèi)“質押股權價值減少(shǎo)防範機制(zhì)”。

2、質押股權價值減少(shǎo)防範機制(zhì)的原則

在構建和(hé)适用質押股權價值減少(shǎo)防範機制(zhì)時(shí)，應該注意以下幾點原則：

第一、質押股權價值明(míng)顯減少(shǎo)須不能歸責于質權人(rén)。此處應按照條款立法目的準确理(lǐ)解為(wèi)不能完全歸責于質權人(rén)，如果由于出質人(rén)和(hé)質權人(rén)共同過錯導緻質押股權價值減少(shǎo)的，質權人(rén)有(yǒu)權要求出質人(rén)按照其過錯比例就減少(shǎo)價值增加擔保。

第二、質押股權或者股票(piào)價值減少(shǎo)程度的限定，即股權價值減少(shǎo)須足以危害出質人(rén)權利，且出質人(rén)拒不補充擔保。法律應該盡量平衡雙方的利益，如股權價值隻是發生(shēng)輕微的跌幅，質權人(rén)既可(kě)以要求提供補充擔保或者采取質權保全，則對出質人(rén)亦是不公平，隻有(yǒu)變化幅度較大(dà)或者達到約定的限值，質權人(rén)才可(kě)要求出質人(rén)提供額外補充擔保，并在遭拒時(shí)有(yǒu)權行(xíng)使質權保全。

第三、質權人(rén)未通(tōng)過其他方式實際獲得(de)價值補償。對于質押股權價值明(míng)顯減少(shǎo)，質權人(rén)在主張救濟措施時(shí)，并未實際得(de)到價值補償，如果質權人(rén)已收取的質押股權的孳息足以抵消股價減少(shǎo)影(yǐng)響，則不應行(xíng)使保全措施。

（二）質押股權價值減少(shǎo)防範機制(zhì)的構建

針對前文所述的質押股權價值減少(shǎo)或者可(kě)能減少(shǎo)（以下簡稱“價值減少(shǎo)”或“價值可(kě)能減少(shǎo)”）等損害質權人(rén)權益的情形，在股權質押過程中，應構建質押股權價值減少(shǎo)的防範機制(zhì)（以下簡稱“防範機制(zhì)”），并将該防範機制(zhì)的內(nèi)容引入股權質押協議，具體(tǐ)包括價值實際減少(shǎo)時(shí)的防範機制(zhì)以及價值可(kě)能減少(shǎo)時(shí)的防範機制(zhì)兩方面，具體(tǐ)如下：

1、價值實際減少(shǎo)的防範機制(zhì)

對于證券公司的股票(piào)質押，中國人(rén)民銀行(xíng)和(hé)中國證監會(huì)于2000年2月聯合頒布了《證券公司股票(piào)質押貸款辦法》（以下簡稱“辦法”）。[《證券公司股票(piào)質押貸款辦法》第26條規定：為(wèi)控制(zhì)因股票(piào)價格減少(shǎo)帶來(lái)的風險，特設立警戒線和(hé)平倉線。在質押股票(piào)市場(chǎng)與貸款本金之比降至警戒線時(shí)，貸款人(rén)應要求借款人(rén)即時(shí)補足因證券價格下跌造成的質押價值缺口。在質押股票(piào)市值與貸款本金之比降至平倉線時(shí)，貸款人(rén)應及時(shí)出售質押股票(piào)，所得(de)款項用于還(hái)本付息，餘款清退給借款人(rén)，不足部分由借款人(rén)清償。

 

 

作(zuò)者：邬輝林  習平

邬輝林系浙江法校（諸暨）律師事務所合夥人(rén)律師(shī)，國際部負責人(rén)，武漢大(dà)學國際私法法學碩士專業畢業。

習平系浙江法校（諸暨）律師事務所執業律師(shī)，中國政法大(dà)學研究生(shēng)學院國際經濟法方向畢業。

聯系方式：習平 15168184235  lawyerxiping@163.com

]從《辦法》第26條的規定來(lái)看，有(yǒu)警戒線和(hé)平倉線兩個(gè)關鍵臨界線，分别具有(yǒu)風險預警和(hé)實際補救的作(zuò)用，這相當于為(wèi)質權人(rén)設立了兩道(dào)保險閥。

作(zuò)為(wèi)投資人(rén)的律師(shī)，可(kě)以在股權質押協議中借鑒《辦法》的規定，為(wèi)質權人(rén)設計(jì)價值減少(shǎo)的預警防範和(hé)補救機制(zhì)，那(nà)麽，該機制(zhì)中的預警和(hé)補救界點如何衡量？包括哪幾種方案？在何種情形時(shí)該啓動？具體(tǐ)如下：

（1）判斷價值明(míng)顯減少(shǎo)的兩套方案

第一套，以質押股權價值與貸款本金的比率為(wèi)基準設立預警線和(hé)補救線。正如前文所述，股權轉讓和(hé)股權質押時(shí)，有(yǒu)限責任公司的股權價值按照持股比例計(jì)算(suàn)，非上(shàng)市股份有(yǒu)限公司按股份份額計(jì)算(suàn)，可(kě)借鑒股票(piào)平倉線的方法，将質押股權價值與貸款本金相除所得(de)比率作(zuò)為(wèi)判斷依據，并設立兩個(gè)參考基準線，一個(gè)是預警線，另一個(gè)是補救線，如果質押股權價值與貸款本金的實際比率低(dī)于預警線或者低(dī)于補救線的，質權人(rén)可(kě)行(xíng)使相應的權利。

例如，質押股權為(wèi)目标公司的30%股權，貸款本金的金額為(wèi)3000萬元，在股權質押協議簽署時(shí)，出質股東與質權人(rén)将該質押股權的價值商定為(wèi)3000萬元，約定的預警線為(wèi)1:1、補救線為(wèi)1:2。

第二套，以質押股權的每股預期價值為(wèi)基準設立可(kě)承受的下跌幅度（由下跌點組成）。正如前文所述，股權價值的計(jì)算(suàn)方式包括出資法、淨資産法、盈利能力法、評估方法等，在質押股權協議簽署時(shí)，出質股東與質權人(rén)約定具體(tǐ)的股權價值計(jì)算(suàn)方式，将每股的預期價值作(zuò)為(wèi)基準并設立兩個(gè)下跌點，即初次下跌點和(hé)再次下跌點，當實際的每股股權價值跌至初次下跌點與再次下跌點時(shí)，質權人(rén)可(kě)行(xíng)使相應的權利。

例如，質押股權為(wèi)目标公司的50%股權，貸款本金的金額為(wèi)3000萬元，在股權質押協議簽署時(shí)，出質股東與質權人(rén)按每股收益率的公式計(jì)算(suàn)每股價值為(wèi)6萬元，初次下跌點是1萬元（即跌至每股5萬元），再次下跌點是2萬元（即跌至每股4萬元）。

當然，在股權質押協議中，是采取第一套還(hái)是第二套方案，或者是兩套方案同時(shí)使用，以及股權價值的确定方式、預警線和(hé)補救線的比率、初次下跌點和(hé)再次下跌點的幅度由質權人(rén)和(hé)出質股東根據具體(tǐ)情況綜合而定。

（2）價值實際減少(shǎo)防範機制(zhì)的啓動

上(shàng)述第一套、第二套方案都設置了兩個(gè)界線或者臨界點，一個(gè)是預警效果，提示質權人(rén)注意其質權已受到嚴重影(yǐng)響；一個(gè)是補救效果，質權人(rén)有(yǒu)權直接行(xíng)使質權，類似于不安抗辯權中的兩個(gè)時(shí)間(jiān)節點。具體(tǐ)內(nèi)容為(wèi)，當降至預警線時(shí)或者初次下跌點時(shí)，質權人(rén)有(yǒu)權要求借款人(rén)或者出質人(rén)提供補充擔保；當降至補救線或者再次下跌點時(shí)，貸款人(rén)應及時(shí)出售質押股權，所得(de)款項用于提存或者提前還(hái)本付息，餘款清退給借款人(rén)，不足部分由借款人(rén)承擔清償責任。

2、價值可(kě)能減少(shǎo)的防範機制(zhì)

除了價值實際明(míng)顯減少(shǎo)外，在前文所述的影(yǐng)響股權價值的行(xíng)為(wèi)、事項和(hé)因素中，因不可(kě)歸責于質權人(rén)事由，而可(kě)能使得(de)質押股權價值明(míng)顯減少(shǎo)的或者足以損害質權人(rén)利益等情形發生(shēng)的（以下簡稱“可(kě)能導緻股權價值減少(shǎo)”），質權人(rén)應該加以防範，包括以下兩方面：

（1）對于下列幾種過錯行(xíng)為(wèi)，應在股權質押協議中明(míng)确規定出質股東不得(de)具有(yǒu)，具體(tǐ)如下：

第一種，出質股東不當行(xíng)使表決權而可(kě)能導緻質押股權價值減少(shǎo)的。出質股東在行(xíng)使表決權時(shí)，應恪守誠信和(hé)善良注意義務，不得(de)作(zuò)出損害股權價值穩定的表決，同時(shí)，也有(yǒu)義務阻止目标公司作(zuò)出此類決議，尤其是出質股東作(zuò)為(wèi)目标公司的控股股東或者依照公司章程具有(yǒu)否決權時(shí)。例如，出質股東不得(de)在股東會(huì)提議解散公司或申請(qǐng)公司破産或提議對公司重大(dà)資産低(dī)價轉讓，亦不得(de)對其他股東此類提議投票(piào)支持。

第二種，出質股東不當行(xíng)使管理(lǐ)權或者選擇管理(lǐ)者而可(kě)能導緻質押股權價值減少(shǎo)的。如果出質股東作(zuò)為(wèi)目标公司的管理(lǐ)人(rén)員，應履行(xíng)勤勉和(hé)善良管理(lǐ)義務，不得(de)因重大(dà)過失或者疏于管理(lǐ)而造成目标公司利潤下滑甚至虧損。如果出質股東并未作(zuò)為(wèi)目标公司的管理(lǐ)人(rén)員，在股東會(huì)或者董事會(huì)表決中選擇管理(lǐ)人(rén)員時(shí)，其應該選擇适合管理(lǐ)的候選人(rén)員，不得(de)明(míng)知候選人(rén)員不具有(yǒu)管理(lǐ)必備能力而故意表決選擇。

第三種，出質股東放棄、減少(shǎo)應得(de)紅利或者可(kě)分配的剩餘财産的。在股權質押設立後，如果目标公司向股東分配紅利，或者目标公司在清算(suàn)時(shí)有(yǒu)剩餘财産可(kě)分配，出質股東放棄或者減少(shǎo)可(kě)得(de)數(shù)額的，違反了誠信義務，将嚴重損害質權人(rén)的權益。

第四種，出質股東的行(xíng)為(wèi)導緻其對外債務增加、償還(hái)能力降低(dī)。在出質股東設立股權質押後，其應考慮到質權人(rén)的債權實現的可(kě)能性，不得(de)随意再向第三人(rén)提供數(shù)額較大(dà)的物權擔保或者保證，更不得(de)将質押股權再設立質押或者被司法查封。

第五種，出質股東未及時(shí)提供财務報表、重大(dà)訴訟等與股權價值有(yǒu)關的資料和(hé)信息。除了在設立質押時(shí)應提供财務報表外，出質股東還(hái)應定期提供目标公司的資産負債表、現金流量表等财務報表等其他與股權價值相關的信息。此外，如果目标公司發生(shēng)重大(dà)訴訟、合同違約、行(xíng)政處罰等隐性負債的事項，亦應及時(shí)、如實告知質權人(rén)。

（2）對于以下出質股東雖無過錯但(dàn)亦不可(kě)歸責于質權人(rén)的，應由出質股東履行(xíng)披露告知義務，具體(tǐ)如下：

在影(yǐng)響股權價值的行(xíng)為(wèi)、事項和(hé)因素中，還(hái)有(yǒu)一些(xiē)與出質股東并無直接關聯，股權價值下跌并非出質股東過錯造成，但(dàn)同時(shí)，亦不可(kě)歸責于質權人(rén)，例如，由于目标公司所處的行(xíng)業屬于夕陽産業，随着科技(jì)含量高(gāo)的替代産品出現，目标公司市場(chǎng)份額越來(lái)越小(xiǎo)。對于該類情況，應建立信息披露制(zhì)度，由出質股東履行(xíng)誠信義務，将可(kě)能導緻質押股權價值減少(shǎo)或者影(yǐng)響質押股權價值穩定的公司內(nèi)外、部情況，及時(shí)、如實告知質權人(rén)，對于質權人(rén)向目标公司提出的意見，出質股東亦應及時(shí)反饋至目标公司。如果出質股東隐瞞該類內(nèi)、外部情況的，則應賠償質權人(rén)由此受到的全部損失。

3、将質權人(rén)的舉證責任明(míng)确規定

在實務中，如何判斷股權價值可(kě)能減少(shǎo)以及股權價值減少(shǎo)防範機制(zhì)可(kě)否運行(xíng)，成為(wèi)舉證的關鍵所在。筆者建議，在股權質押協議中，應在出質股東履行(xíng)披露義務的基礎上(shàng)，将可(kě)能導緻質押股權價值減少(shǎo)的情形予以詳細列舉，并明(míng)确規定質權人(rén)如舉證了其中一項或者數(shù)項，即足以證明(míng)質權人(rén)的利益明(míng)顯受到損害，質押股權價值減少(shǎo)防範機制(zhì)可(kě)以運行(xíng)。例如，目标公司如發生(shēng)五個(gè)以上(shàng)管理(lǐ)人(rén)員、技(jì)術(shù)骨幹、專業人(rén)才等相關人(rén)員離職、解除勞動合同的；或者目标公司董事、總經理(lǐ)、财務經理(lǐ)等高(gāo)管人(rén)員出現挪用、侵占公司資金、自我交易、同業競争等其他損害公司利益和(hé)股東權益的行(xíng)為(wèi)，且金額達到100萬元的。

因此，質押股權價值減少(shǎo)防範的上(shàng)述建議應具體(tǐ)運用到股權質押過程中，包括在股權質押協議簽訂前對質押股權價值進行(xíng)判斷，股權質押協議時(shí)将出質人(rén)的披露義務和(hé)違反股權價值穩定時(shí)的違約責任等都應明(míng)确約定。

七、股權質押過程中，保護質權人(rén)權益的其他建議措施

前文已詳述股權質押設立之前、股權質押設立時(shí)、股權質押設立之後以及股權質押司法實現時(shí)可(kě)能會(huì)遇到的問題，那(nà)麽，站(zhàn)在質權人(rén)的角度，筆者建議，除了構建質押股權價值減少(shǎo)防範機制(zhì)外，在股權質押的程序過程中還(hái)應實施以下措施。

（一）股權質押設立前，應做(zuò)好盡職調查

在股權質押協議簽署之前投資方應該進行(xíng)詳細的盡職調查。盡職調查的內(nèi)容應至少(shǎo)包括以下方面：

1. 質押股權是否存在權利瑕疵。具體(tǐ)包括但(dàn)不限于出質股東是否為(wèi)真實、合法的股權持有(yǒu)人(rén)，是否存在隐名持股、委托持股的情形，出質股東是否存在虛假出資、未足額出資、抽逃出資的情形，出質股東是否對質押股權有(yǒu)完全的處分權，質押股權是否存在查封。

2. 質押股權是否存在法律法規和(hé)行(xíng)政規定的直接限制(zhì)與間(jiān)接限制(zhì)情形。首先結合目标公司的性質，檢查是否存在法律法規、行(xíng)政規定所規定的股權不得(de)質押，或者限制(zhì)股權質押、轉讓的情形，例如，對于國有(yǒu)股權的質押，是否經過評估程序及得(de)到主管财政機關的批準。

3. 目标公司的股東會(huì)決議以及其他股東對股權質押的意見。查看目标公司和(hé)出質人(rén)的公司章程，股權質押事項是否符合該目标公司章程的規定，包括是否經過股東會(huì)的決議，其他股東對股權質押是否同意。

4. 調查目标公司股權價值的相關材料并作(zuò)出判斷。例如調查目标公司前三個(gè)年度的資産負債表等财務報表，重大(dà)業務合同及履行(xíng)狀況、重大(dà)訴訟案件的裁決情況，質押股權的評估報告等材料，如果質權人(rén)對該述材料、信息提出質疑，應要求出質股東提供客觀詳盡的書(shū)面答(dá)複和(hé)解釋。

5. 目标公司的其他可(kě)能影(yǐng)響股權價值的信息。目标公司的股權結構、管理(lǐ)團隊、經營業務、無形資産（含專利、專有(yǒu)技(jì)術(shù)、商标）價值評估情況，産品的市場(chǎng)份額，以及是否存在媒體(tǐ)的負面報道(dào)。

    (二) 股權質押設立時(shí)，應系統全面設計(jì)保障質權人(rén)的協議條款

在完成上(shàng)述盡職調查後，綜合評估股權質押的法律風險和(hé)債權實現概率，如果分析認為(wèi)股權質押的風險可(kě)控，股權質押可(kě)以設立的。筆者建議應系統全面設計(jì)股權質押協議，除了第六節所述的質押股權減少(shǎo)防範機制(zhì)的防範措施外，應重點考慮以下問題：

1. 協議生(shēng)效的條件，包括不違反法律的直接限制(zhì)和(hé)間(jiān)接限制(zhì)的實質要件規定，尤其是外資企業與國有(yǒu)股權等特别法律的專門(mén)規定，并符合公司法和(hé)公司章程的程序要求。

2. 出質股東的披露告知義務、資産管理(lǐ)義務、保證與聲明(míng)等有(yǒu)利于保障質權人(rén)利益以及質押股權價值穩定的義務，協議中都應明(míng)确規定，并約定該類義務的兜底條款。

3. 設立可(kě)操作(zuò)的違約責任。重點防範導緻股權價值明(míng)顯減少(shǎo)和(hé)可(kě)能損害股權價值穩定，股權質權實現受影(yǐng)響等違約行(xíng)為(wèi)，并設立具體(tǐ)可(kě)操作(zuò)的違約責任，包括違約金明(míng)确，質權人(rén)要求補充擔保和(hé)提前清償等救濟權利。

4. 設立反擔保或者要求出質股東另行(xíng)提供擔保。為(wèi)了防範質押股權明(míng)顯減少(shǎo)或者可(kě)能下跌，質權人(rén)應要求債務人(rén)提供反擔保，或者要求出質股東另行(xíng)提供擔保，例如，質權人(rén)為(wèi)目标公司股東以外的第三人(rén)時(shí)，要求目标公司為(wèi)該股權質押提供保證擔保，并由目标公司并同意質權人(rén)列席重大(dà)事項的股東會(huì)決議。

（三）在股權質押設立後，應經常檢查影(yǐng)響股權價值的事項

作(zuò)為(wèi)投資方的律師(shī)，在設計(jì)完畢質押協議後，應向質權人(rén)進行(xíng)法律提示，告知其股權質押協議隻是确定了權利，但(dàn)最終能否實現仍存在風險，除了要求出質人(rén)履行(xíng)主動披露義務外，質權人(rén)還(hái)應經常檢查是否發生(shēng)影(yǐng)響股權價值的事項。具體(tǐ)做(zuò)好以下幾方面：

1. 委托律師(shī)定期發出催告函或者詢問函。在出質股東未按期提供财務報表及其他必要資料後，或者發生(shēng)影(yǐng)響股權價值的重大(dà)事項後，質權人(rén)應主動發出催告函，要求出質股東及時(shí)履行(xíng)披露義務，并要求其采取措施，立即消除不利影(yǐng)響。

2. 主動了解目标公司的經營狀況。質權人(rén)應通(tōng)過主動查閱國家(jiā)和(hé)地方最新新聞報道(dào)、向相關經濟部門(mén)和(hé)行(xíng)業協會(huì)咨詢或者委托專業機構調查等情況，了解目标公司的經營狀況，及時(shí)發現目标公司的利潤下挫，股權價值受影(yǐng)響的情況。

3. 主動了解行(xíng)業信息和(hé)國內(nèi)相關宏觀政策，從而預測目标公司的利潤變化和(hé)股權價值減少(shǎo)等情況。

質權人(rén)通(tōng)過上(shàng)述方式了解、檢查目标公司的經營狀況等情形，一旦出現異常情況，應當機立斷，采取有(yǒu)效救濟措施，包括通(tōng)過訴訟途徑、仲裁程序解決雙方的糾紛，以防止質權人(rén)損失的擴大(dà)。

（四）在股權質權司法實現階段，應與先凍結法院等司法機構保持聯系

在股權質權實現階段，應重點防範前文所述的幾個(gè)問題，包括參與分配權的程序、優先購買權與優先受償權的平衡等，對此，筆者建議質權人(rén)做(zuò)好以下幾點：

1. 立即起訴，取得(de)執行(xíng)依據。在獲悉質押股權被查封時(shí)，質權人(rén)應以質押股權被凍結嚴重損害質權人(rén)的權益，或者出質股東違反股權質押協議約定的保持股權價值穩定義務和(hé)善良注意義務為(wèi)由提起訴訟。

2. 在質權人(rén)起訴出質股東案件的訴訟和(hé)執行(xíng)階段，提示質權人(rén)可(kě)能遇到的法律風險，并采取有(yǒu)效解決措施。如果存在在先凍結法院與優先債權法院沖突的，應與先凍結法院保持聯系，詢問股權被凍結的訴訟以及執行(xíng)進展情況，解決參與分配的執行(xíng)問題，如果發生(shēng)無益拍賣或者有(yǒu)其他正當理(lǐ)由時(shí)處置權應移交的情況，質權人(rén)應該向先凍結法院申請(qǐng)移交處置權，盡快實現優先受償權。

八、結語

當然，本文中上(shàng)述實務問題的法律分析并未窮盡實務中可(kě)能遇到的全部問題。在股權質押過程中，通(tōng)過律師(shī)的上(shàng)述專業指導和(hé)操作(zuò)，質權人(rén)的各種法律風險得(de)以最大(dà)化減少(shǎo)，尤其是在浙江民營企業利潤普遍下滑，整體(tǐ)經濟形勢低(dī)迷的現階段，投資方更應重視(shì)專業律師(shī)的參與，讓專業的投資律師(shī)為(wèi)本方的權益保駕護航。