【背景】
《最高(gāo)人(rén)民法院關于适用〈中華人(rén)民共和(hé)國公司法〉若幹問題的規定（五）》于2019年4月22日由最高(gāo)人(rén)民法院審判委員會(huì)第1766次會(huì)議通(tōng)過并公布，自2019年4月29日起正式施行(xíng)。其中第五條作(zuò)了如下規定：
人(rén)民法院審理(lǐ)涉及有(yǒu)限責任公司股東重大(dà)分歧案件時(shí)，應當注重調解。當事人(rén)協商一緻以下列方式解決分歧，且不違反法律、行(xíng)政法規的強制(zhì)性規定的，人(rén)民法院應予支持：
（一）公司回購部分股東股份；
（二）其他股東受讓部分股東股份；
（三）他人(rén)受讓部分股東股份；
（四）公司減資；
（五）公司分立；
（六）其他能夠解決分歧，恢複公司正常經營，避免公司解散的方式。
該條規定構建了有(yǒu)限責任公司股東分歧解決機制(zhì)。基于公司永久存續性特征，在有(yǒu)限責任公司股東産生(shēng)重大(dà)分歧，導緻公司僵局時(shí)，隻要尚有(yǒu)其他途徑解決矛盾，應當盡可(kě)能采取其他方式解決，以維持公司運營，避免解散。解決公司僵局一般采取股東離散方式來(lái)避免公司解散，但(dàn)有(yǒu)限責任公司基于其人(rén)合性特征，股權轉讓受到諸多(duō)限制(zhì)，不願意繼續經營公司的股東退出公司較為(wèi)困難，通(tōng)過在訴訟過程中指引股東協商解決分歧，以調解方式解決股東退出問題，對于解決有(yǒu)限責任公司僵局，維持公司正常經營，避免公司解散有(yǒu)特殊的意義。
【最高(gāo)院民二庭答(dá)記者問】
基于公司永久存續性特征，在有(yǒu)限責任公司股東産生(shēng)重大(dà)分歧，使公司無法正常運營，出現公司僵局時(shí)，隻要尚有(yǒu)其他途徑解決矛盾，應當盡可(kě)能采取其他方式解決，從而維持公司運營，避免解散。解決公司僵局一般采取股東離散方式來(lái)避免公司解散。但(dàn)是有(yǒu)限責任公司基于其人(rén)合性特征，股權轉讓受到諸多(duō)限制(zhì)，不願意繼續經營公司的股東退出公司較為(wèi)困難。目前通(tōng)過調解方式在訴訟過程中實現類似的效果是一條可(kě)行(xíng)途徑。故在審理(lǐ)相關案件中強調調解，對于解決有(yǒu)限責任公司僵局有(yǒu)特殊的意義。而這類案件調解往往更為(wèi)複雜，要求更高(gāo)的專業性，故需要在司法解釋中作(zuò)出相應指引。
我國公司法中并非沒有(yǒu)股東分歧解決機制(zhì)，如我國公司法第七十四條規定了有(yǒu)限責任公司股東的股份回購請(qǐng)求權，第一百四十二條第一款第四項規定了股份有(yǒu)限責任公司股東回購請(qǐng)求權。此外，我國證券法第八十八條、第九十六條規定了上(shàng)市公司股份被收購達到30%時(shí)，法律保護少(shǎo)數(shù)股東的強制(zhì)出售權。《公司法司法解釋二》第五條也規定法院判令公司解散時(shí)應當注重調解。上(shàng)述規定體(tǐ)現了盡力避免司法解散公司的要求。但(dàn)上(shàng)述規定适用範圍偏窄。《規定》繼承了此前的分歧解決機制(zhì)，并擴大(dà)适用範圍，将其擴大(dà)到所有(yǒu)涉及有(yǒu)限責任公司股東重大(dà)分歧的案件糾紛類型中。
通(tōng)過調解，可(kě)以由願意繼續經營公司的股東收購不願意繼續經營公司股東的股份，類似于股份強制(zhì)排除制(zhì)度；可(kě)以由公司回購股東股份，類似于股份回購制(zhì)度；可(kě)以由公司以外第三人(rén)收購股東股份。争議股東股份被收購後，退出公司，公司僵局即可(kě)解開(kāi)，從而維持公司正常經營。轉讓股份不能實現的情形下，通(tōng)過調解，實現公司減資，使得(de)争議股東“套現離場(chǎng)”，其餘股東繼續經營減資後的公司，也可(kě)以使得(de)公司存續；公司分立則使得(de)無法繼續合作(zuò)的股東“分家(jiā)”，各自經營公司，也使得(de)公司以新的形式存續。
無論股權在股東之間(jiān)轉讓、公司回購股份、股份轉讓給公司外第三人(rén)還(hái)是減資、公司分立等，都有(yǒu)各自的條件和(hé)程序性要求。法院在調解過程中要注意指導當事人(rén)遵守法律、法規和(hé)監管規定，遵守相應程序。例如，公司回購股東股份的，應當在六個(gè)月內(nèi)注銷該股份。公司分立的，應當公告債權人(rén)清償債務等。故本條強調不得(de)違反法律、法規的強制(zhì)性規定。
【修訂曆程】
在2018年，我國《公司法》關于公司股份回購特别是上(shàng)市公司的股份回購有(yǒu)過一次修訂，具體(tǐ)修訂曆程如下：
1. 2018年9月6日，證監會(huì)會(huì)同有(yǒu)關部門(mén)提出完善上(shàng)市公司股份回購制(zhì)度修法建議，經征求中央财辦、最高(gāo)人(rén)民法院、發展改革委、财政部、國資委、市場(chǎng)監管總局等14個(gè)中央有(yǒu)關單位、部分地方政府有(yǒu)關部門(mén)以及上(shàng)市公司、專業機構和(hé)專家(jiā)學者的意見，并公開(kāi)向社會(huì)征求意見，證監會(huì)、司法部起草形成了《中華人(rén)民共和(hé)國公司法修正案（草案）》，并就草案公開(kāi)征求意見
2. 2018年10月22日，證監會(huì)主席劉士餘在第十三屆全國人(rén)民代表大(dà)會(huì)常務委員會(huì)第六次會(huì)議上(shàng)就《中華人(rén)民共和(hé)國公司法修正案（草案）》作(zuò)出說明(míng)
3. 2018年10月26日，十三屆全國人(rén)大(dà)常委會(huì)第六次會(huì)議表決通(tōng)過《關于關于修改公司法的決定》，修訂細節：
有(yǒu)的常委會(huì)組成人(rén)員提出，股份回購特别是上(shàng)市公司的股份回購，對債權人(rén)和(hé)投資者利益都有(yǒu)重大(dà)影(yǐng)響，應當慎重穩妥對待，法律對股份回購的情形及方式等規定要清晰、明(míng)确，不宜規定兜底條款或例外情形。憲法和(hé)法律委員會(huì)經研究，建議對草案作(zuò)以下修改：一是删去第一款第（六）項中的“避免公司遭受重大(dà)損害”；二是删去第一款第（七）項“法律、行(xíng)政法規規定的其他情形”；三是在第三款中明(míng)确，上(shàng)市公司因第一款第(三)項、第(五)項、第(六)項情形收購本公司股份“應當通(tōng)過公開(kāi)的集中交易方式進行(xíng)”，删去“國家(jiā)另有(yǒu)規定的除外”。
在審議中，一些(xiē)常委會(huì)組成人(rén)員對上(shàng)市公司股份回購的具體(tǐ)實施和(hé)風險防範等提出了一些(xiē)好的意見和(hé)建議。憲法和(hé)法律委員會(huì)經研究認為(wèi)，對公司法有(yǒu)關資本制(zhì)度的規定進行(xíng)修改完善，賦予公司更多(duō)自主權，有(yǒu)利于促進完善公司治理(lǐ)、推動資本市場(chǎng)穩定健康發展。國務院及其有(yǒu)關部門(mén)應當完善配套規定，堅持公開(kāi)、公平、公正的原則，督促實施股份回購的上(shàng)市公司保證債務履行(xíng)能力和(hé)持續經營能力，加強監督管理(lǐ)，依法嚴格查處內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)等證券違法行(xíng)為(wèi)，防範市場(chǎng)風險，切實維護債權人(rén)和(hé)投資者的合法權益。建議根據常委會(huì)組成人(rén)員的意見，在全國人(rén)大(dà)常委會(huì)的修改決定中提出明(míng)确要求。
4. 2018年10月26日，證監會(huì)發布《證監會(huì)貫徹落實公司法修改決定，依法規範支持上(shàng)市公司股份回購行(xíng)為(wèi)》
【修訂的主要內(nèi)容】
1. 補充完善允許股份回購的情形。将現行(xíng)規定中“将股份獎勵給本公司職工”這一情形修改為(wèi)“将股份用于員工持股計(jì)劃或者股權激勵”，增加“将股份用于轉換上(shàng)市公司發行(xíng)的可(kě)轉換為(wèi)股票(piào)的公司債券”和(hé)“上(shàng)市公司為(wèi)維護公司價值及股東權益所必需”兩種情形。
2. 适當簡化股份回購的決策程序，提高(gāo)公司持有(yǒu)本公司股份的數(shù)額上(shàng)限，延長公司持有(yǒu)所回購股份的期限。規定公司因将股份用于員工持股計(jì)劃或者股權激勵、用于轉換上(shàng)市公司發行(xíng)的可(kě)轉換為(wèi)股票(piào)的公司債券，以及上(shàng)市公司為(wèi)維護公司價值及股東權益所必需的，可(kě)以依照公司章程的規定或者股東大(dà)會(huì)的授權，經三分之二以上(shàng)董事出席的董事會(huì)會(huì)議決議，不必經股東大(dà)會(huì)決議。因上(shàng)述情形收購本公司股份的，公司合計(jì)持有(yǒu)的本公司股份數(shù)不得(de)超過本公司已發行(xíng)股份總額的百分之十，并應當在三年內(nèi)轉讓或者注銷。
3. 補充上(shàng)市公司股份回購的規範要求。為(wèi)防止上(shàng)市公司濫用股份回購制(zhì)度，引發操縱市場(chǎng)、內(nèi)幕交易等利益輸送行(xíng)為(wèi)，增加規定上(shàng)市公司收購本公司股份應當依照證券法的規定履行(xíng)信息披露義務，除國家(jiā)另有(yǒu)規定外，上(shàng)市公司收購本公司股份應當通(tōng)過公開(kāi)的集中交易方式進行(xíng)。
4. 根據實際情況和(hé)需要，删去了現行(xíng)公司法關于公司因獎勵職工收購本公司股份，用于收購的資金應當從公司的稅後利潤中支出的規定。
【公司法解釋五進一步發揮了股份回購在股東分歧時(shí)的重要作(zuò)用】
我國現行(xíng)《公司法》第142條規定了公司可(kě)以收購本公司股份的四種情形，即減少(shǎo)注冊資本、與持有(yǒu)本公司股份的其他公司合并、将股份獎勵給本公司職工，以及股東因股東大(dà)會(huì)作(zuò)出的公司合并、分立決議持異議要求公司收購其股份的情形等。除股東對合并、分立持有(yǒu)異議的收購情形外，公司在其他情形下回購股份均應當經股東大(dà)會(huì)決議。公司回購股份用于減資的，需于十日內(nèi)注銷；用于公司合并或基于股東異議收購的，需于六個(gè)月內(nèi)轉讓或者注銷；用于獎勵職工的，回購股份不得(de)超過已發行(xíng)股份總額的5%，且應在一年內(nèi)轉讓給職工。公司法解釋五結合之前的修訂，1. 擴大(dà)了回購範圍；2. 決策程序相對簡便；3.有(yǒu)助于維護廣大(dà)中小(xiǎo)股東權益。
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